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涉及非類似商品的商標，需要通過認定馳名商標進行特別保護

【案例】太白酒廠、太白酒業公司與被告圓緣園餐飲公司商標侵權糾紛案

（一）案情簡介

1956年，原告陜西省太白酒廠（以下簡稱太白酒廠）的前身系在太泉、溢成海、福長號、德勝茂、義永豐、裕德海等6家私竹作坊的基礎上組建成公私合營的眉縣太泉酒廠，1964年改名為地方國營寶雞專區太白酒廠，1968年更名為地方國營眉縣太白酒廠，1991年更名為陜西省太白酒廠，主產“太白”系列酒。經過50多年的發展，太白酒廠已成為全國釀酒行業百強企業。1981年太白酒廠經國家商標局核準在酒類商品注冊了“太白”系列56件商標。“太白”系列商標在1992年至2006年被評為陜西省著名商標。企業連續榮獲全國食品行業及全國輕工業質量效益型先進企業、全國“守合同，重信用”企業、全國釀酒行業百強企業、全國商業百名信用企業、全國食品行業“誠信企業、放心食品”、中國商業名牌產品重點培植企業、中國酒業明星企業、陜西省優秀企業、陜西省文明單位、陜西白酒質量信得過企業等60多項榮譽。原告向法庭提供了酒廠多次獲獎的榮譽證書、眉縣縣志及檔案館有關資料、國家質檢總局公告及質量認證書等多項證據。2006年6月，原告陜西省太白酒業有限公司（以下簡稱酒業公司）發現被告陜西圓緣園餐飲有限公司（以下簡稱圓緣園公司）大肆宣傳銷售“太白”醪糟。其“太白”醪糟包裝醒目標示完全摹仿原告的太白商標。

（二）本案涉及的知識點

1.人民法院認定馳名商標的前提條件；

2.人民法院需要認定馳名商標的情形。

（三）與本案有關的現行法規：

商標法第13條第2款，就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。

最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第1條第（2）項復制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的行為，屬于商標法第52條第（5）項規定的給他人注冊商標專用權造成其他損害的行為。

（四）當事人的意見及其理由

原告認為，太白酒廠的商業品牌和商業標志已被國家和廣大消費者知曉和信賴，其太白商標符合馳名商標的構成要件，客觀上已達到馳名狀態，被告應當停止侵害、賠償損失。

被告對原告提供的證據不持異議，但辯稱太白商標不是太白酒廠獨家占有的商標，原告不具有“太白”商標的專有使用權。酒與醪糟不屬同類產品，兩者在功能、用途、生產方式、銷售渠道、消費對象等方面存在明顯的不同，也非類似產品，被告不存在商標侵權的行為。原告“太白”商標并非馳名商標，不能獲得擴大保護。故原告的請求缺乏依據，不能成立。

（五）法院判決結果及理由

法院認為，涉案醪糟和白酒并非類似商品，爭訟之商標是否馳名商標是解決本案被告圓緣園公司是否侵權的前提條件。根據商標法的有關規定，馳名商標是指在我國境內為相關公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標，商標馳名與否取決于商標權人對于商標的經營、維護，是一個動態的變化的事實狀態。認定馳名商標應考慮下列因素：（1）相關公眾對該商標的知曉程度；（2）該商標使用的持續時間；（3）該商標的任何宣傳工作的持續時間、程度和地理范圍；（4）該商標作為馳名商標受保護的記錄；（5）該商標馳名的其他因素。太白酒廠經過長時間的發展，已成為全國酒業的名牌企業，并在各種國家級展覽會中獲得多項金獎、銀獎等榮譽稱號，受到社會的廣泛認可并為相關公眾所知悉和信賴，在消費者中擁有較高的知名度。以上事實可以證明，太白酒廠的太白商標符合法律規定的馳名商標構成要件，根據當事人的請求和案件的具體情況，可以對涉及的注冊商標是否馳名作出認定。結合本案查明的事實，依法認定太白酒廠太白商標在酒產品上已構成馳名，同時判決圓緣園公司立即停止對陜西省太白酒廠、陜西省太白酒業有限責任公司商標專用權的侵犯行為，賠償原告損失3000元。

（六）評述

1.概述

馳名商標是市場經濟不斷成熟的產物，也是生產經營者持續培養的成果。它不僅發揮商標識別出處的基本功能，而且在表明顧客身份方面具有普通商標所不具備的作用。從另一個角度看，假冒馳名商標的行為對消費者、商標所有人以及公平競爭秩序所產生的危害也遠大于假冒普通裔標的行為。因此，對馳名商標需要給予特別的法律保護。

在2001年修訂商標法之前，我國當時的商標法并未對馳名商標的特別保護給予明確規定，但這并不意味著我國就沒有給予馳名商標以特別保護。1985年以后，我國作為巴黎公約的成員國，根據公約第6條之二的規定，認定并保護了一些馳名商標。在1996年8月14日國家工商行政管理局發布馳名商標認定和管理暫行規定之前，主要是由商標局按照“個案認定，被動保護”的原則對馳名商標進行認定和保護，馳名商標的認定和保護并未進入司法程序。在1996年8月14日馳名商標認定和管理暫行規定發布實施之后，馳名商標的認定轉入“行政化”、“批量化”，“中國馳名商標”變成了一種由商標局獨家授予的“榮譽稱號”，馳名商標的認定和保護脫離了正常的軌道，產生了很多消極影響。這些消極影響在商標法2001年修訂后的馳名商標行政及司法認定和保護中仍大量存在。

.2001年修訂后的商標法第13條明確規定了對馳名商標的保護，并且把商標注冊及相關程序完全納入司法審查的范圍，馳名商標的認定和保護步入了被人們稱為“雙軌制”的時代：行政認定和司法認定并存。一方面，人民法院在處理商標民事糾紛案件中，在適用商標法第13條時，要對馳名商標進行認定；另一方面，人民法院在處理商標行政案件時，要對商標行政主管部門有關馳名商標的認定進行司法審查。人民法院在馳名商標司法認定中的主導作用越來越明顯。

2.認定馳名商標的前提條件

從法律意義上來看，馳名商標既不是一個榮譽稱號，也不是商標的一種分類，而是一種應當受到特別保護的事實狀態。認定馳名商標的目的就是在商標法對商標所提供的普通保護之外，給馳名商標以特別保護。對于一個具體商標糾紛案件而言，盡管涉案商標已經達到了馳名甚至“家喻戶曉”的程度，完全具備了一個馳名商標所應具備的條件，但是，如果在商標法所提供的普通保護的框架內能夠解決有關的紛爭，行政或司法機關就無需也不應當認定該商標是否馳名。認定馳名商標的目的就是要在商標法對普通商標所提供的保護之外，給馳名商標以特別保護。因此，是否需要“特別保護”應是馳名商標認定的前提條件。換言之，只有在商標法所提供的普通保護不能解決相關紛爭時，才有必要通過認定馳名商標而給予特別保護。

根據商標法的基本理論、原則以及我國商標法的具體規定，在通常情況下，商標在商標法上所受的保護主要體現為兩個方面：一是對抗在后的注冊，二是對抗其他人未經許可的使用。在對抗在后的注冊方面，根據商標法第28條的規定，與他人在同一種商品或者類似商品上已經注冊的商標相同或者近似的，由商標局駁回申請，不予公告；如果商標局未能發現前述情形而予以初步審定公告，根據商標法第30條的規定，任何人都可以在公告之日起3個月內提出異議；即使該商標最終獲得了注冊，在先注冊商標所有人也可以根據商標法第41條第3款的規定，提出注冊爭議。在對抗其他人未經許可的使用方面，商標法第52條規定了五種商標侵權行為。

由于我國實行商標專用權注冊產生制，在先使用的未注冊商標不享有專用權，因此，未注冊商標在通常情況下不能享受上述兩個方面的保護。但是，2001年修訂后的商標法還是給予未注冊商標以某種程度的保護，主要體現在商標法第31條的規定上。根據該條規定，申請商標注冊不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。

綜上所述，在通常情況下，注冊商標在我國受商標法保護的范圍僅限于相同或類似商品上的相同或近似商標，在既不相同也不類似的商品上注冊或使用近似乃至相同的商標，不為商標法所禁止；“已經使用并有一定影響”的未注冊商標所受保護的范圍也僅限于對抗他人“以不正當手段”所進行的搶先注冊，并無禁止他人使用的權利。

在明確了商標法所提供的普通保護及其適用范圍的基礎上，我們就可以比較容易地理解商標法為馳名商標所提供的特別保護的本質涵義。

商標法第13條第1款規定，就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。這是對“未在中國注冊”的馳名商標的特別保護，與前述未注冊商標的普通保護相比較，其“特別”之處有二：其一，未注冊馳名商標的所有人有權禁止他人使用，這事實上使未注冊的馳名商標享有了某種程度的“專用權”；其二，未注冊的馳名商標可以對抗他人的注冊，只要就相同或者類似商品申請注冊的商標屬于對該未注冊馳名商標的“復制、摹仿或者翻譯”并且容易導致混淆的，即不予注冊，而不以“不正當手段”為限定條件。

商標法第13條第2款規定，就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。這是對“已經在中國注冊”的馳名商標的特別保護，其特別之處就在于人們通常所說的“跨類保護”，突破了注冊商標專用權的“相同或者類似商品”的限制。

概括地說，對于一個未注冊商標，如果商標所有人已經使用并且具有一定影響，商標法就為其提供了對抗他人“以不正當手段搶先注冊”的保護，但既不具有對抗他人“以正當手段”注冊的效力，也不具有對抗他人使用的效力；如果該商標的影響力足夠大，已經達到馳名的程度，商標所有人就可以對抗他人的“以正當手段”注冊并且禁止使用。對于一個注冊商標，商標所有人既可以對抗他人在相同或者類似商品上注冊，也有權禁止他人在相同或者類似商品上的使用；如果該商標達到了馳名的程度，則可以享受到“跨類”保護。

綜上所述，我們認為，馳名商標的認定與商標法所提供的特別保護有密切聯系。如果商標所有人所尋求的保護屬于商標法第13條及相關條款所規定的特別保護時，才有必要對馳名商標作出認定。如果商標所有人所尋求的只是普通保護，那就沒有必要認定馳名商標，因為無論商標馳名與否都不會影響到這些普通保護。因此，商標所有人尋求普通保護之外的特別保護，認定馳名商標是其前提條件。當然，如果商標所有人尋求的保護已經超出了特別保護的范圍，例如，對未注冊商標要求跨類保護，則也無認定馳名商標的必要，因為根據商標法第13條第2款的規定，只有已經在中國注冊的馳名商標才能享受跨類保護，未注冊商標即便認定了馳名商標也不能享受跨類保護。

3.需要認定馳名商標的情形

根據商標法第13條及相關條款的規定，人民法院需要認定馳名商標的情形主要有以下幾種：

(1)未注冊商標的所有人對他人在相同或類似商品上申請注冊的相同或近似商標提出異議或注冊商標爭議的。如前所述，商標法第31條禁止以不正當手段搶先注冊他人已經使用并且具有一定影響的商標，如果申請人或注冊人并非以不正當手段注冊，則其申請或注冊并不受該條所禁止。對于非以不正當手段搶先注冊以外的情形，未注冊商標所有人可援用商標法第13條第1款加以對抗。這就需要對該未注冊商標是否屬于馳名商標作出認定。

(2)未注冊商標所有人禁止他人在相同或者類似商品上使用相同或近似商標的。根據我國商標芭的基本精神，未注冊商標是不享有專用權的。因此，雖然2001年核訂后的商標法給予未注冊商標一定程度的保護，但未注冊商標的所有人在通常情況下不能根據商標法的規定禁止他人使用其未注冊商標。在現行商標法上，未注冊商標所有人只能根據商標法第13條第1款才能禁止他人在相同或類似商品上使用其商標。

(3)注冊商標所有人對他人在不相同或不類似商品上申請注冊的商標提出異議或注冊商標爭議的。根據商標法第28條的規定，申請注冊的商標同他人在同一種商品或者類似商品上已經注冊的商標相同或者近似的，由商標局駁回申請，不予公告。很顯然，如果申請注冊的商標與他人已經注冊的商標是在既不相同也不類似的商品上，注冊商標所有人便不能援用商標法第28條提出異議或注冊商標爭議。在此情況下，注冊商標所有人只能根據商標法第13條第2款提出異議或注冊商標爭議，同樣需要對其商標是否屬于馳名商標進行認定。

(4)注冊商標所有人禁止他人在不相同或不類似商品上使用相同或近似商標的。根據商標法的規定，注冊商標享有專用權，但其范圍以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。如果與注冊商標相同或近似的商標被使用于不同類別的商品上，就超出了注冊商標專用權的保護范圍，不能適用商標法第52條的有關規定。在此情況下，應適用商標法第13條第2款所規定的“跨類保護”，因而需要就馳名商標問題作出認定。

(5)商標所有人對他人在后注冊的相同或近似商標在后一商標注冊之日超過5年期限之后提出注冊商標爭議或要求禁止使用的。根據商標法第41條第2款和第3款的規定，自商標注冊之日起5年內，注冊商標在法律上尚處于不穩定狀態，可能會因該兩款規定的事由在商標評審程序中被撤銷注冊。一旦5年期滿，該注冊商標就成為不可爭議商標，但有一個重要的例外，惡意注冊馳名商標的不受上述5年期間的限制。換言之，馳名商標所有人在爭議商標注冊5年之后仍然可以提出注冊商標爭議，只要能夠證明爭議商標是惡意注冊的，即應撤銷該注冊商標。關于商標法第41條所規定的5年期間問題，我們將在本章后面的相關案例中再詳加討論。

就本案而言，酒與醪糟顯然不是相同商品。按照國家商標局發布的《類似商品和服務區分表》，醪糟和酒也不屬同類商品。但兩者是否屬于類似的商品，還應進行綜合判斷：L醪糟屬一種液體方便食品，主要功能是充饑解渴，并能獲得良好的口感，而白酒并沒有此功能。2.醪糟面對的消費群體具有普遍性，老少皆宜，而白酒主要面對成年男性消費者。3.兩者的銷售渠道也有所不同，醪糟在飯店主要由廚師在廚房對原產品簡單加工而成，在商場則和其他食品擺放在一起出售，而白酒在酒店一般在前臺陳列，在商場則有單獨貨柜出售。因此醪糟和白酒在制作工藝、功能、用途、消費對象、銷售渠道等方面都有較大的不同，而且《類似商品和服務區分表》將白酒劃分在33類即含酒精的飲料，將醪糟劃分在30類即主要包括日用或貯藏用的來自植物內的食品，以及調味佐料。“醪糟”屬于該類別中3007方便食品群組中的一種。因此，醪糟和白酒并非類似商品。這意味著，被告將與原告相同的商標用在與原告商標核定使用的商品既不相同也不類似的商品上，已完全超出了原告注冊專用權的范圍。原告只能根據商標法第13條第2款的規定，尋求特別保護。這就需要人民法院對原告的商標是否屬于馳名商標進行認定。

此外，在司法實踐中，根據最高人民法院的相關司法解釋，在域名與商標的沖突、企業名稱與商標的沖突等場合下，也需要對馳名商標進行認定。這些內容我們已經在第六章中專門進行了探討，同時，其涉及的問題也不屬于商標法第13條所要解決的問題，在此不再贅述。

（七）對本案的思考

1.人民法院在什么情況下需要對馳名商標進行認定？

2.人民法院認定馳名商標的目的是什么？

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