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商標(biāo)續(xù)展期間的權(quán)利保護(hù)

案例：“飛天”商標(biāo)續(xù)展期間侵權(quán)訴訟糾紛案

（一）案情簡介

甲公司系一家生產(chǎn)齒輪產(chǎn)品的公司。1991年10月3日，甲公司為其產(chǎn)品注冊了“飛天”商標(biāo)。在商標(biāo)有效期內(nèi)的1998年3月11日，甲公司與乙公司簽訂了一份商標(biāo)權(quán)使用許可合同，約定乙公司從合同簽訂之日起可以在自己生產(chǎn)的齒輪產(chǎn)品上使用甲公司的“飛天”注冊商標(biāo)，使用期為4年，使用費(fèi)為每年25萬元。之后，甲公司到商標(biāo)局對注冊商標(biāo)使用許可合同進(jìn)行了備案。在“飛天”商標(biāo)10年有效期屆滿后的6個月寬展期內(nèi)，2001年12月5日，甲公司向國家商標(biāo)局遞交了“飛天”商標(biāo)的續(xù)展申請書。2002年1月，甲公司發(fā)現(xiàn)市場上出現(xiàn)了大量由丙公司生產(chǎn)的使用“飛天”注冊商標(biāo)的齒輪產(chǎn)品。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，由于丙公司與乙公司曾達(dá)成一份關(guān)于許可使用“飛天”商標(biāo)的協(xié)議，但并未得到甲公司同意。

（二）本案涉及的知識點(diǎn)

1.注冊商標(biāo)的續(xù)展權(quán)、專用權(quán)受法律保護(hù)；

2.處理續(xù)展期間解決原則是貫徹私法自治和溯及力原則。

（三）與本案有關(guān)的現(xiàn)行法規(guī)

商標(biāo)法第38條注冊商標(biāo)有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當(dāng)在期滿前6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標(biāo)。每次續(xù)展注冊的有效期為10年。續(xù)展注冊經(jīng)核準(zhǔn)后，予以公告。

第46條注冊商標(biāo)被撤銷的或者期滿不再續(xù)展的，自撤銷或者注銷之日起1年內(nèi)，商標(biāo)局對與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊申請，不予核準(zhǔn)。

最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第5條商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人在注冊商標(biāo)續(xù)展寬展期內(nèi)提出續(xù)展申請，未獲核準(zhǔn)前，以他人侵犯其注冊商標(biāo)專用權(quán)提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則第27條注冊商標(biāo)需要續(xù)展注冊的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局提交商標(biāo)續(xù)展注冊申請書。商標(biāo)局核準(zhǔn)商標(biāo)注冊續(xù)展申請后，發(fā)給相應(yīng)證明，并予以公告。續(xù)展注冊商標(biāo)有效期自該商標(biāo)上一屆有效期滿次日起計算。

（四）當(dāng)事人的意見及其理由

原告甲公司訴稱，其作為“飛天”注冊商標(biāo)的所有人，依照商標(biāo)法的規(guī)定，有向商標(biāo)局進(jìn)行續(xù)展申請的權(quán)利，注冊商標(biāo)在續(xù)展期內(nèi)應(yīng)當(dāng)受法律的保護(hù)。丙公司在其齒輪產(chǎn)品上使用甲公司的注冊商標(biāo)，構(gòu)成對甲公司商標(biāo)權(quán)的侵犯，請求判令丙公司停止侵權(quán)行為，并要求賠償損失。

被告丙公司辯稱，在寬展期的6個月內(nèi)提出續(xù)展申請的，注冊商標(biāo)的有效期已經(jīng)屆滿，在商標(biāo)局核準(zhǔn)續(xù)展申請之前，法律對注冊商標(biāo)不予保護(hù)，續(xù)展申請人無權(quán)以商標(biāo)權(quán)人的資格請求法律保護(hù)。

（五）法院的判決結(jié)果及其理由

法院認(rèn)為，甲公司在其注冊商標(biāo)有效期滿后的寬展期內(nèi)提出了續(xù)展申請，丙公司對甲公司注冊商標(biāo)的使用發(fā)生在甲公司提出續(xù)展申請之后。甲公司在續(xù)展申請被核準(zhǔn)注冊之前起訴請求對其注冊商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。對于甲公司要求丙公司立即停止使用該注冊商標(biāo)的請求，法院應(yīng)當(dāng)支持。但是，對于甲公司要求丙公司承擔(dān)賠償責(zé)任的請求，視續(xù)展申請是否被核準(zhǔn)注冊而予以支持或駁回。

（六）評述

眾所周知，我國實(shí)行的是商標(biāo)注冊管理制度。注冊是商標(biāo)原始取得的最重要的方式。與傳統(tǒng)所有權(quán)制不同，注冊商標(biāo)權(quán)的法律保護(hù)采用的是“固定保護(hù)期限+續(xù)展”模式，該模式亦是國際通例。所謂注冊商標(biāo)的續(xù)展，是指商標(biāo)權(quán)人依據(jù)國家相關(guān)法律的規(guī)定，在法定期限內(nèi)提出申請以使注冊商標(biāo)有效期得以延續(xù)，并使商標(biāo)權(quán)人商標(biāo)專用權(quán)受法律保護(hù)的活動。然而，正是由于續(xù)展制的存在，使得注冊商標(biāo)專用權(quán)的效力在上下兩個保護(hù)期的交接點(diǎn)上出現(xiàn)波動性，尤其是寬展期內(nèi)的注冊商標(biāo)。這一波動性為商標(biāo)實(shí)踐帶了難題，有必要加以厘清。

1.注冊商標(biāo)保護(hù)期的演變

從我國清朝政府于1904年頒布的歷史上第一部商標(biāo)法規(guī)——《商標(biāo)注冊試辦章程》開始，包括新中國成立以來先后制定的五部商標(biāo)法律和法規(guī)，即1950年政務(wù)院公布的《商標(biāo)注冊暫行條例》、1963年國務(wù)院公布的《商標(biāo)管理條例》、1982年8月23日第五屆全國人大常委會第24次會議通過的《中華人民共和國商標(biāo)法》、1993年2月2日第七屆全國人大常委會第30次會議通過的《關(guān)于修改〈中華人民共和國商標(biāo)法〉的決定（第一次修正）》、2001年10月27日第九屆全國人大常委會第24次會議通過的《關(guān)于修改〈中華人民共和國商標(biāo)法〉的決定（第二次修正）》，均確立了商標(biāo)有效期與續(xù)展制度，規(guī)定注冊商標(biāo)的有效期滿可續(xù)展。但該制度在1963年的《商標(biāo)管理條例》中發(fā)生了變化。該條例采用了兩分法，對國內(nèi)、國外注冊商標(biāo)的有效期規(guī)定了不同的有效期限，國內(nèi)注冊商標(biāo)的有效期自商標(biāo)核準(zhǔn)注冊之日起，到企業(yè)申請撤銷之時止，即只要企業(yè)不倒閉，其注冊商標(biāo)的有效期是無期的，對外國商標(biāo)的注冊有效期規(guī)定為10年。〔1〕然而，這種內(nèi)外有別的設(shè)置與國際慣例并不相吻合，不利于國際交往。如德、日、韓等國商標(biāo)專有期間為1。年。從1982年起，我國現(xiàn)行商標(biāo)法就將注冊商標(biāo)有效期統(tǒng)一規(guī)定為10年，期滿如需要繼續(xù)使用的可以在規(guī)定期間內(nèi)申請續(xù)展。這一期限也略高于TRIPs協(xié)議所規(guī)定的“商標(biāo)的首次注冊及各次續(xù)展注冊的保護(hù)期，均不得少于7年。商標(biāo)的續(xù)展次數(shù)應(yīng)系無限次”要求。由此可見，注冊商標(biāo)的保護(hù)期限規(guī)定是確定性與不確定性的統(tǒng)一。一方面，包括首次注冊在內(nèi)的每一次所獲得的商標(biāo)保護(hù)期均不得少于10年，這是確定的；另一方面，對于每一個具體的商標(biāo)而言，其保護(hù)期又是不確定的，依該商標(biāo)的續(xù)展次數(shù)而論。有一個公式可以對一注冊商標(biāo)的保護(hù)期限作出描述：X=10*(1+Y),其中X代表總的保護(hù)期，Y代表從0開始計算的續(xù)展次數(shù)。因此，只要需要，并在規(guī)定期間內(nèi)辦理續(xù)展手續(xù)，在經(jīng)過商標(biāo)局審查核準(zhǔn)后，注冊商標(biāo)權(quán)人就可以繼續(xù)享有商標(biāo)專用權(quán)，并受法律保護(hù)。

2.續(xù)展期與續(xù)展期間商標(biāo)的效力認(rèn)定原則

續(xù)展期，是指法律所規(guī)定的商標(biāo)權(quán)人申請延續(xù)其注冊商標(biāo)的有效期、進(jìn)而對其注冊商標(biāo)進(jìn)行繼續(xù)法律保護(hù)的期間。我國商標(biāo)法第38條規(guī)定：“注冊商標(biāo)有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當(dāng)在期滿前6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標(biāo)。每次續(xù)展注冊的有效期為10年。續(xù)展注冊經(jīng)核準(zhǔn)后，予以公告。”換言之，一旦注冊商標(biāo)的續(xù)展申請經(jīng)核準(zhǔn)后，注冊商標(biāo)從原有效期屆滿之下一日起繼續(xù)受法律保護(hù)；如果續(xù)展申請最終被駁回的，商標(biāo)權(quán)自注冊商標(biāo)有效期屆滿時消滅。但注冊商標(biāo)的續(xù)展并不是任何時間都可以進(jìn)行的。商標(biāo)權(quán)人續(xù)展申請欲產(chǎn)生商標(biāo)效力延續(xù)的法律效果，則必須在法律所規(guī)定的期間內(nèi)進(jìn)行。以注冊商標(biāo)的有效期滿之日為界線，分為期滿前的6個月和期滿后的6個月，兩者相加為一年(12個月)。注冊商標(biāo)有效期滿前6個月，是注冊商標(biāo)的正常續(xù)展期間，此時若他人在該續(xù)展期內(nèi)非法使用商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)，因商標(biāo)權(quán)人的注冊商標(biāo)專用權(quán)仍在法律保護(hù)期內(nèi)，其效力自無異議。但仍存在一個可能的法律問題，因商標(biāo)權(quán)人續(xù)展申請至核準(zhǔn)公告這一過程尚需假以時日，現(xiàn)實(shí)理想的狀態(tài)是，核準(zhǔn)公告在注冊商標(biāo)有效期滿前公布；但事情有時并非如此，核準(zhǔn)公告往往需跨越有效期滿之日。于是，在注冊商標(biāo)有效期滿后至續(xù)展申請是否被核準(zhǔn)之間會出現(xiàn)一特殊期間，在此期間內(nèi)注冊商標(biāo)專用權(quán)可以說是處于不確定的狀態(tài)下。同樣，作為寬展期內(nèi)的注冊商標(biāo)續(xù)展，其更是從一開始就處于這樣一個效力不確定的狀態(tài)下。體現(xiàn)在以下兩種情況：第一，若原商標(biāo)權(quán)人在寬展期前未申請續(xù)展，則其他經(jīng)營者在寬展期內(nèi)在相同或相似商品上使用與該商標(biāo)相同或相近似的商標(biāo)或做其他相關(guān)使用，而后原商標(biāo)權(quán)人又在寬展期內(nèi)申請續(xù)展并得到了核準(zhǔn)所產(chǎn)生的糾紛及權(quán)利的不穩(wěn)定狀態(tài)；第二，若原商標(biāo)權(quán)人在續(xù)展期未申請續(xù)展或未被核準(zhǔn)，而又在寬展期內(nèi)使用該商標(biāo)，并且同時其他經(jīng)營者在寬展期內(nèi)也在相同或近似商品上使用了相同或近似的商標(biāo)所產(chǎn)生的商品的混淆和市場秩序的不穩(wěn)定狀態(tài)；第三，尤其是碰到企業(yè)改制（包括法人分立）或者原商標(biāo)注冊人歇業(yè)或破產(chǎn)的，商標(biāo)期限屆滿后是否申請續(xù)展？由誰申請續(xù)展？更處于不確定狀態(tài)。那么在該狀態(tài)下的注冊商標(biāo)是否受法律保護(hù)？如何保護(hù)？各國法律上一般采用兩個原則，即申請原則與溯及力原則。〔1〕所謂申請原則，是指如果商標(biāo)權(quán)人（包括權(quán)利承受人）在法律規(guī)定的續(xù)展期內(nèi)申請續(xù)展的，則注冊商標(biāo)受法律保護(hù)，否則不再受法律保護(hù)。所謂溯及力原則，是指在注冊商標(biāo)有效期滿后的寬展期內(nèi)申請續(xù)展的，經(jīng)核準(zhǔn)注冊后，從有效期滿之次日起開始計算續(xù)展注冊的有效期。這樣，注冊商標(biāo)可以不間斷地受到法律保護(hù)。除此之外我國商標(biāo)法規(guī)定了需有“需要繼續(xù)使用的”之意思表示。

3.續(xù)展期間商標(biāo)的法律保護(hù)

從上文的分析，我們可以看出處于續(xù)展期間注冊商標(biāo)的效力，尤其是在注冊商標(biāo)期滿后至被核準(zhǔn)之間的商標(biāo)效力，既不同于處于有效期內(nèi)的商標(biāo)，效力無爭議；又不同于期滿未申請續(xù)展被注銷的商標(biāo),完全失去效力。對此學(xué)界歷來存在兩種觀點(diǎn)：一是認(rèn)為續(xù)展屬于商標(biāo)權(quán)期限的延長，凡是基于該商標(biāo)權(quán)所發(fā)生的一切法律關(guān)系，均應(yīng)當(dāng)隨著商標(biāo)權(quán)期限的延長而延長；二是認(rèn)為注冊商標(biāo)的續(xù)展屬于商標(biāo)權(quán)期限的更新，因此，基于該商標(biāo)權(quán)所發(fā)生的其他法律關(guān)系，不一定都隨商標(biāo)權(quán)期限的更新而更新。我們認(rèn)為，總體上而言，注冊商標(biāo)的續(xù)展無論是國外還是國內(nèi)，都是一項程序上的工作，不需要申請指定商品，附送的商標(biāo)圖樣也與申請注冊時相同，除個別情況外，注冊商標(biāo)權(quán)人提出的續(xù)展申請基本被核準(zhǔn)，〔2〕因此，法院可以認(rèn)可其效力的先定力。最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第5條就規(guī)定：“商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人在注冊商標(biāo)續(xù)展寬展期內(nèi)提出續(xù)展申請，未獲核準(zhǔn)前，以他人侵犯其注冊商標(biāo)專用權(quán)提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。”國家工商行政管理局也曾于《關(guān)于商標(biāo)行政執(zhí)法中若干問題的意見》（已于2004年6月30日失效）第12條規(guī)定：“在注冊商標(biāo)的寬展期內(nèi)，商標(biāo)注冊人提出續(xù)展申請且被核準(zhǔn)的，商標(biāo)專用權(quán)連續(xù)存在，他人在此期間內(nèi)使用與該商標(biāo)相同或者近似商標(biāo)的，屬于商標(biāo)侵權(quán)行為；商標(biāo)注冊人未提出續(xù)展申請，或者提出續(xù)展申請但未被核準(zhǔn)的，該商標(biāo)專用權(quán)自有效期滿后不受法律保護(hù)。請求保護(hù)處于寬展期的商標(biāo)的，投訴人應(yīng)當(dāng)提供續(xù)展申請證明，否則，工商行政管理機(jī)關(guān)不予立案；已經(jīng)立案的，應(yīng)當(dāng)中止，待續(xù)展核準(zhǔn)情況確定后再行處理。”

根據(jù)上述法律規(guī)定及原則，在司法上，對續(xù)展期間內(nèi)的注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)分三種情況：（1）續(xù)展期內(nèi)，注冊商標(biāo)權(quán)人未提出續(xù)展申請的，因注冊商標(biāo)專用權(quán)處于待定狀態(tài)，人民法院應(yīng)不予干預(yù)。因?yàn)樯虡?biāo)權(quán)作為一項私權(quán)，商標(biāo)權(quán)人有權(quán)決定是否需要繼續(xù)使用、是否需要享有商標(biāo)專用權(quán)。因此，在商標(biāo)注冊人未提出續(xù)展申請、依法作出繼續(xù)享有商標(biāo)專用權(quán)決定之前，人民法院理應(yīng)本著私法自愿原則，尊重當(dāng)事人的意思表示，人民法院可不予立案受理。若商標(biāo)權(quán)人確需以他人侵犯其商標(biāo)專用權(quán)訴訟的，人民法院可在注冊人作出續(xù)展申請之表示的前提下，予以立案受理。（2）續(xù)展期內(nèi)，注冊商標(biāo)權(quán)人已提出續(xù)展申請的，未獲核準(zhǔn)之前，商標(biāo)權(quán)人以他人侵犯其商標(biāo)權(quán)提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以受理。因?yàn)殡S著商標(biāo)權(quán)的續(xù)展申請作出，商標(biāo)權(quán)人已依法表達(dá)了其繼續(xù)享有商標(biāo)專用權(quán)并期望獲得法律保護(hù)的意愿，若無意外情況，該商標(biāo)將會獲得續(xù)展，因此根據(jù)溯及力原則，人民法院應(yīng)及時地對商標(biāo)權(quán)人的專用權(quán)提供法律保護(hù)。當(dāng)然在具體審理時，一般按照續(xù)展商標(biāo)屬于商標(biāo)權(quán)的延長理論，直接裁決制止商標(biāo)侵權(quán)行為；對于是否損害賠償問題，等到商標(biāo)權(quán)續(xù)展授權(quán)后，予以裁判。本案中，法院對于甲公司要求丙公司立即停止使用該注冊商標(biāo)的請求，予以支持。但是，對于甲公司要求丙公司承擔(dān)賠償責(zé)任的請求，視續(xù)展申請是否被核準(zhǔn)注冊而予以支持或駁回，是正確的。（3）續(xù)展期內(nèi)，注冊商標(biāo)權(quán)人提出申請并獲核準(zhǔn)，他人在此期間內(nèi)侵犯商標(biāo)權(quán)人商標(biāo)專用權(quán)的，商標(biāo)權(quán)人在核準(zhǔn)之后起訴的，因法律所規(guī)定各要件已完成，依溯及力原則，商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)的有效期自上一有效期滿之日起算，此時的續(xù)展期內(nèi)的商標(biāo)專用權(quán)效力已處于現(xiàn)實(shí)的確定狀態(tài)下，人民法院理應(yīng)予以受理并及時作出判決，提供全面的法律保護(hù)。

（七）對本案的思考

引發(fā)續(xù)展期間注冊商標(biāo)效力爭議的成因是什么？如何更好地保護(hù)寬展期內(nèi)的注冊商標(biāo)？

標(biāo)簽：漢中日喀則玉溪紅河七臺河宜賓韶關(guān) 仙桃

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