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取得商標(biāo)權(quán)的途徑有哪些

（一）商標(biāo)權(quán)的取得

商標(biāo)權(quán)的取得，是指某個持定的主體(包括法人和自然人)，依照法律規(guī)定的條件和程序，實現(xiàn)與商標(biāo)權(quán)的結(jié)合。商標(biāo)權(quán)的取得有原始取得和繼受取得兩種方式。

1.原始取得

原始取得又稱直接取得。凡商標(biāo)所有人對其使用商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)之取得是最初的，不基于其他商標(biāo)所有人的意志而獨立取得的，就是原始取得。在國際上，商標(biāo)權(quán)的原始取得有三種不同的原則，即：使用原則、注冊原則、混合原則.

(3)使用原則

所謂使用原則，是指根據(jù)使用商標(biāo)的先后來確定商標(biāo)權(quán)的歸屬。也就是說，誰首先使用該商標(biāo).商標(biāo)權(quán)就屬于誰。根據(jù)這一原則，商標(biāo)的苜先使用人有權(quán)取得商標(biāo)的法律保護，并可要求撤銷他人已經(jīng)注冊但使用在后的相同或近似的商標(biāo)。在這一原則下，辦理商標(biāo)注冊手續(xù)僅能從法律上起到申請和告示的作用，并不起確認(rèn)商標(biāo)歸屬權(quán)的作用.因為任何人均可以以使用在先為理由，隨時請求撤銷他人使用在后的注冊商標(biāo)。

事實上，在很多情況下是很難查明和評判首先使用者為誰，也沒有權(quán)威機構(gòu)事先來確認(rèn)商標(biāo)的首先使用人。一旦發(fā)生爭議，不利于爭議的裁定和處理。另外，也使注冊商標(biāo)長期處于不穩(wěn)定狀態(tài)。所以，目前世界上只有極少數(shù)國家采用這一原則.

(2)注冊原則

注冊原則是指根據(jù)申請注冊的先后來確定商標(biāo)權(quán)的歸屬。即經(jīng)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)最先申請人擁有該商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)。在采取這一原則的國家，商標(biāo)注冊是取得商標(biāo)權(quán)的必須的法律程序。通過注冊，商標(biāo)注冊申請人即取得商標(biāo)權(quán)，受國家法律保護。凡未經(jīng)注冊的商標(biāo)，一般得不到國家法律的保護。即便是商標(biāo)的首先使用人，如果不及時申請注冊，一旦被他人搶先注冊，也無法取得該商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)。

采用注冊原則，由于申請注冊的時間有據(jù)可查，所以當(dāng)出現(xiàn)兩個或兩個以上的申請人在同一種商品或類似商品上就相同或近似商標(biāo)提出注冊申請時，就比較容易確定商標(biāo)權(quán)的歸屬問題。同時也可以促使商標(biāo)使用人及時申請注冊。應(yīng)該說，注冊原則更能適應(yīng)經(jīng)濟發(fā)展的需要，也更有利于商標(biāo)管理工作的開展，所以為大多數(shù)國家采用，我國也采用這一原則.

根據(jù)申請注冊的先后來確定商標(biāo)權(quán)的歸屬，注冊人名義直接與商標(biāo)權(quán)的歸屬相聯(lián)系。有些企業(yè)不重視注冊人名義這一非常重要的問題，以致在發(fā)生商標(biāo)糾紛時，使自己失去了得到法律保護的權(quán)利。

由于注冊原則不能保護在先使用人的利益，一些國家便通過制定反不正當(dāng)競爭法或直接在商標(biāo)法中規(guī)定“申請在先原則的例處原則”，以制止利用商標(biāo)進行欺騙和不正當(dāng)競爭。美、日、英、法、德等國家都有如下規(guī)定：如果申請注冊的商標(biāo)侵犯了馳名商標(biāo)，即使申請在先也不予核準(zhǔn)注冊。對馳名商標(biāo)使用人賦予專屬申請權(quán)，以此作為“申請在先原則的例外”，確保馳名商標(biāo)使用人以及公眾的利益不受侵害。另外，對雖然申請在先但申請人有意損害商標(biāo)在先使用人利益的，也不完全按申請在先原則辦理；對代理人不正當(dāng)取得的商標(biāo)注冊也予以否定，他人可請求予以撤銷.我國商標(biāo)法律制度中也不排除使用原則在一定條件下所具有的意義。同時，對于“惡意搶注”，有關(guān)方面也表示了極大的關(guān)注。

采取注冊原則確定商標(biāo)權(quán)的歸屬,分為統(tǒng)一注冊和分散注冊。統(tǒng)一注冊，是由國家商標(biāo)主管機關(guān)統(tǒng)一辦理全國商標(biāo)注冊事宜，任何一件經(jīng)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)在全國范圍內(nèi)享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護。分散注冊是指一個國家內(nèi)由不同層次的商標(biāo)主管機關(guān)分別辦理商標(biāo)注冊事宜，注冊商標(biāo)僅在該商標(biāo)主管機關(guān)管轄范圍內(nèi)享有商標(biāo)專用權(quán)，獲得區(qū)域保護。如美國各州都有商標(biāo)立法權(quán)，設(shè)有州級注冊機關(guān)，有商標(biāo)的“州級注冊權(quán)”。所以，在美國，商標(biāo)權(quán)的“地域性”不僅反映在國家地域范圍內(nèi)（印由聯(lián)邦專利商標(biāo)局注冊的商標(biāo)），而且反映在以州為界的范圍內(nèi)（即由州級注冊機關(guān)注冊的商標(biāo)）。但各州商標(biāo)局均無權(quán)接受外國人的商標(biāo)注冊申清.外國人即使在美國僅僅以一個州為限從事其貿(mào)易活動，想獲得商標(biāo)權(quán)，也只能向聯(lián)邦專利商標(biāo)局提出注冊申請。

采取注冊原則確定商標(biāo)權(quán)的歸屬，又分為自愿注冊和強制注冊。自愿注冊是世界上絕大多數(shù)國家實行的原則，即商品生產(chǎn)經(jīng)營者根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營的得要，自行決定商標(biāo)注冊與否，國家允許使用未注冊商標(biāo)。也就是說，注冊商標(biāo)與未注冊商標(biāo)并行存在，僅注冊商標(biāo)獲得商標(biāo)專用權(quán)。自愿注冊原則充分考慮到了一些生產(chǎn)尚不穩(wěn)定、產(chǎn)品尚未定型以及地產(chǎn)地銷的商品生產(chǎn)經(jīng)營者，無意愿或無能力使用注冊商標(biāo)時，可以使用未注冊商標(biāo)。這樣做，與商品經(jīng)濟發(fā)展相適應(yīng)，也有利于搞活經(jīng)濟。注冊商標(biāo)與未注冊商標(biāo)并存，但二者的法律地位不同，注冊商標(biāo)在專有范圍內(nèi)受法律保護，而未注冊商標(biāo)通常不能受到這種保護。當(dāng)未注冊商標(biāo)一旦與注冊商標(biāo)相同或近似，又用于同一種或類似商品上時，未注冊商標(biāo)將被禁止使用，并要承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)賠償責(zé)任。強制注冊又稱全而注冊，即：使用商標(biāo)必須申請注冊，未經(jīng)注冊商標(biāo)不得使用。在全世界范圍內(nèi)，實行強制注冊的國家很少，只有前蘇聯(lián)、阿爾及利亞、蒙古等國家。我國對一般商品實行自愿注冊原則，對極少數(shù)商品采用強制注冊原則，如人用藥品等。這主要是從維護社會公共利益出發(fā)的。

（3）混合原則

混合原則是使用原則和注冊原則的折衷適用。采用混合原則，商標(biāo)權(quán)原則上屬于商徐的首先注冊人，但商標(biāo)的首先使用人可以在一定期限內(nèi)提出指控，請求予以撤銷該商標(biāo)的注冊.商標(biāo)核準(zhǔn)后，在法定期限內(nèi)無人對注冊商標(biāo)提出指控，則商標(biāo)的首先注冊人即取得無可辯駁的商標(biāo)權(quán)；如果在法定期限內(nèi)有人提出指控且這種指控又能夠成立，則該注冊商標(biāo)就會被撤銷。采取這種混合原則的國家對提出指控的年限規(guī)定長短不一，有的規(guī)定為3年，也有規(guī)定為5年、7年的。

2.繼受取得

繼受取得又稱傳來取得。當(dāng)商標(biāo)所有人的商標(biāo)權(quán)之取得不是最初產(chǎn)生的，而是基于已存在的商標(biāo)權(quán)所有人的意志為依據(jù)而產(chǎn)生時，稱為“繼受取得工繼受取得有兩種情況：

（1）根據(jù)繼承法的規(guī)定，由法定繼承人繼承已死亡的被繼承人的商標(biāo)權(quán)；

（2）根據(jù)轉(zhuǎn)讓合同，由受讓人有償或無償?shù)厝〉贸鲎屓说纳虡?biāo)權(quán)。

商標(biāo)權(quán)的繼承取得，應(yīng)按轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的法定程序辦理，然后法定繼承人或受讓人才能取得商標(biāo)權(quán)。

（二）商標(biāo)權(quán)的終止

商標(biāo)權(quán)的終止，是指國家商標(biāo)主管機關(guān)依據(jù)一定的法律事實注銷或撤銷商標(biāo)權(quán)的法律后果。也就是商標(biāo)權(quán)人喪失其商標(biāo)權(quán)，其注冊商標(biāo)不再受商標(biāo)法律制度的保護。

商標(biāo)權(quán)的終止有兩種情況，一是因注銷而終止，一是因撤銷而終止。注冊商標(biāo)的注銷是指注冊商標(biāo)所有人主動申請放棄商標(biāo)權(quán)；而注冊商標(biāo)的撤銷則是商標(biāo)局對違反商標(biāo)管理法規(guī)的行為所采取的一種行政處罰手段（因商標(biāo)爭議而被撤銷除外）。注銷有三種情況：（1）自動注銷；（2）過期注銷；（3）無人繼承注銷。撤銷有兩種情況；（1）違法撤銷；（2）爭議撤銷。

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