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商標(biāo)權(quán)的獲得途徑有哪些

在人類的歷史長(zhǎng)河中，最初的商標(biāo)權(quán)是因人們?cè)谫Q(mào)易活動(dòng)中使用商標(biāo)而產(chǎn)生的，商標(biāo)注冊(cè)制度在100多年前才出現(xiàn)。目前，因使用商標(biāo)而取得商標(biāo)權(quán)與因商標(biāo)注冊(cè)而取得商標(biāo)權(quán)的途徑同時(shí)存在,《TRIPS協(xié)議》承認(rèn)這兩種取得商標(biāo)權(quán)的途徑均符合世界貿(mào)易組織的要求。在當(dāng)今世界沒(méi)有一個(gè)不使用商標(biāo)的國(guó)家，也沒(méi)有一個(gè)不保護(hù)商標(biāo)權(quán)的國(guó)家。但是，由于各國(guó)的法律制度不同，商標(biāo)權(quán)人取得商標(biāo)權(quán)的途徑也不相同。

（一）因使用商標(biāo)而取得商標(biāo)權(quán)

因使用商標(biāo)而取得商標(biāo)權(quán)是比較原始的商標(biāo)保護(hù)制度，在19世紀(jì)之前,商標(biāo)的使用人在貿(mào)易活動(dòng)中就一種或者多種商品建立起自己的信譽(yù)，購(gòu)買者一見(jiàn)到有關(guān)商標(biāo)，就能憑經(jīng)驗(yàn)識(shí)別出不同的商品;如果他人在相同的商品上或者類似的商品上使用同樣的商標(biāo)，就會(huì)引起商品的混淆。因此,禁止他人在相同的商品上或者類似的商品上使用同樣的商標(biāo)。商標(biāo)使用人通過(guò)對(duì)該商標(biāo)的使用，就自然地取得了商標(biāo)權(quán),不需要履行什么手續(xù),不需要經(jīng)過(guò)有關(guān)機(jī)關(guān)的審查、批準(zhǔn)。因使用商標(biāo)而取得商標(biāo)權(quán)的國(guó)家雖然也建立了商標(biāo)注冊(cè)制度,但商標(biāo)注冊(cè)只是對(duì)已存在的商標(biāo)權(quán)起“承認(rèn)”作用，并不起“產(chǎn)生”商標(biāo)權(quán)的作用。目前，只有美國(guó)、菲律賓等少數(shù)國(guó)家適用這種制度。

這里的使用分為以下兩種情況：

一種是準(zhǔn)備使用。商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人在商標(biāo)注冊(cè)國(guó)有使用其商標(biāo)的意圖，但尚未在商標(biāo)注冊(cè)國(guó)實(shí)際使用。這種基于準(zhǔn)備使用的商標(biāo)在提出注冊(cè)申請(qǐng)后，如果通過(guò)了審查，商標(biāo)注冊(cè)主管機(jī)關(guān)發(fā)給商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人一個(gè)通知,商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人在接到通知之日起6個(gè)月內(nèi)必須對(duì)該商標(biāo)進(jìn)行實(shí)際商業(yè)使用，并向商標(biāo)注冊(cè)主管機(jī)關(guān)遞交一份簽署的使用聲明書(shū)、商標(biāo)的實(shí)際使用標(biāo)簽和使用證據(jù)。如果在這一期間仍未使用該商標(biāo)，可以申請(qǐng)延期，直到在申請(qǐng)注冊(cè)國(guó)實(shí)際使用該商標(biāo)為止，否則，商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人的商標(biāo)就永遠(yuǎn)不會(huì)獲準(zhǔn)注冊(cè)。

二是實(shí)際使用。即商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人在提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)之前，就已在該國(guó)對(duì)其商標(biāo)進(jìn)行了實(shí)際商業(yè)使用。如在美國(guó)，商標(biāo)權(quán)是因使用商標(biāo)而取得的，聯(lián)邦和州的商標(biāo)管理機(jī)關(guān)實(shí)行兩級(jí)注冊(cè)制，不過(guò)這種注冊(cè)只是對(duì)已存在的商標(biāo)權(quán)起承認(rèn)作用，并起不到產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)的作用。1988年以前，在美國(guó)取得商標(biāo)權(quán)的前提是:該商標(biāo)已經(jīng)在貿(mào)易活動(dòng)中使用。1988年以后，至少要證明有“使用意圖”，其商標(biāo)才有可能在美國(guó)獲準(zhǔn)注冊(cè)。美國(guó)商標(biāo)法規(guī)定，外國(guó)商標(biāo)所有人的商標(biāo)在其本國(guó)獲準(zhǔn)注冊(cè),就是有“使用意圖”的證據(jù)。

在因使用商標(biāo)而取得商標(biāo)權(quán)的國(guó)家，使用的意義主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

第一,商標(biāo)注冊(cè)主管機(jī)關(guān)在對(duì)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)進(jìn)行審查時(shí),如果發(fā)現(xiàn)在相同的商品或者服務(wù)上或者類似的商品或者服務(wù)上有與之相同或者近似的商標(biāo)已在先注冊(cè)或者在先申請(qǐng)注冊(cè)，就駁回該商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人對(duì)駁回商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的決定不服的，可以提供大量的實(shí)際使用的證據(jù)，以證明其商標(biāo)的使用早于在先注冊(cè)或者在先申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)。

第二,一個(gè)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)被公告后,如果某一商標(biāo)注冊(cè)人認(rèn)為被公告的商標(biāo)與自己在相同商品或者服務(wù)上或者類似商品或者服務(wù)上已在先注冊(cè)或者使用的商標(biāo)相同或者近似，可以對(duì)其提出異議。只要能夠證明自己的商標(biāo)已在先注冊(cè)或者自己商標(biāo)的使用時(shí)間早于被公告的商標(biāo)，就可以阻止對(duì)該商標(biāo)的注冊(cè)。

第三，因使用商標(biāo)而取得商標(biāo)權(quán)的國(guó)家對(duì)請(qǐng)求撤銷注冊(cè)不當(dāng)商標(biāo)的期限都作了規(guī)定，有的規(guī)定為3年，有的規(guī)定為5年。在商標(biāo)注冊(cè)后的3年或者5年的期限內(nèi)，商標(biāo)的在先使用人如果認(rèn)為該注冊(cè)商標(biāo)的使用時(shí)間晚于自己商標(biāo)的使用時(shí)間，可以請(qǐng)求撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。但是，請(qǐng)求撤銷注冊(cè)商標(biāo)必須有足夠的證據(jù)。

因使用商標(biāo)而取得商標(biāo)權(quán)的制度，對(duì)商標(biāo)使用人有以下好處:第一，通過(guò)使用,可以使某些不具有顯著性的商標(biāo)成為具有顯著性的商標(biāo);第二，通過(guò)使用可以提高自己商標(biāo)的知名度，有利于取得商標(biāo)權(quán)和對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù);第三,有利于防止他人搶注自己的商標(biāo);第四，可以在一定程度上防止自己的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)被駁回。

因使用商標(biāo)而取得商標(biāo)權(quán)的制度也存在一定的不足之處：第一,商標(biāo)使用人不能直接依照法律規(guī)定的條件和程序取得商標(biāo)權(quán)，也不能依照法律規(guī)定的條件和程序擴(kuò)大自己注冊(cè)商標(biāo)的使用范圍。第二，給商標(biāo)注冊(cè)的審查增加了難度,特別是在駁回商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)和異議程序上,當(dāng)事人要花費(fèi)大量的時(shí)間、精力和財(cái)力。

（二）因商標(biāo)注冊(cè)而取得商標(biāo)權(quán)

因商標(biāo)注冊(cè)而取得商標(biāo)權(quán)是指商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人的商標(biāo)只有經(jīng)國(guó)家商標(biāo)主管機(jī)關(guān)依照法定條件和程序核準(zhǔn)注冊(cè)，才能取得商標(biāo)權(quán)。

隨著商品生產(chǎn)的發(fā)展，市場(chǎng)在不斷地?cái)U(kuò)大，商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者和服務(wù)的提供者越來(lái)越多,真正在貿(mào)易活動(dòng)中建立起信譽(yù)的商品生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者和服務(wù)的提供者只是其中的一小部分；商品生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者和服務(wù)的提供者建立信譽(yù)需要一定的時(shí)間自不待言，其“信譽(yù)”是否真正建立，也沒(méi)有一個(gè)固定的標(biāo)準(zhǔn)。因此，大多數(shù)打算在市場(chǎng)上長(zhǎng)期從事某種或者某些商品或服務(wù)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的人認(rèn)為,僅僅靠使用商標(biāo)而取得的商標(biāo)權(quán)并不可靠，他們希望通過(guò)固定的法定條件和程序取得商標(biāo)權(quán)，因商標(biāo)注冊(cè)而取得商標(biāo)權(quán)的商標(biāo)保護(hù)制度就應(yīng)運(yùn)而生了。應(yīng)當(dāng)說(shuō)明的是，因商標(biāo)注冊(cè)而取得商標(biāo)權(quán)的制度產(chǎn)生以后，因使用商標(biāo)而取得商標(biāo)權(quán)的制度并沒(méi)有完全消失。

根據(jù)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人的意愿，可以把商標(biāo)注冊(cè)分為自愿注冊(cè)和強(qiáng)制注冊(cè)兩種。自愿注冊(cè)是指商標(biāo)使用人是否申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)由其自己決定。強(qiáng)制注冊(cè)又叫全面注冊(cè)，是指商標(biāo)都必須注冊(cè)，不允許使用未注冊(cè)商標(biāo)。實(shí)行強(qiáng)制注冊(cè)的主要目的是便于在全國(guó)范圍內(nèi)對(duì)商標(biāo)進(jìn)行統(tǒng)一管理，是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的典型反映。它以蘇聯(lián)的《商標(biāo)法》為代表，我國(guó)1963年的《商標(biāo)管理?xiàng)l例》也屬于這一類。強(qiáng)制注冊(cè)的優(yōu)點(diǎn)是便于國(guó)家商標(biāo)管理機(jī)關(guān)對(duì)商標(biāo)實(shí)行全面管理，其缺點(diǎn)是管得太死。

因商標(biāo)注冊(cè)而取得商標(biāo)權(quán)有以下優(yōu)點(diǎn):第一,商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人可以依法注冊(cè)很多商標(biāo),為將來(lái)的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)打下一定的基礎(chǔ);第二，由于申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)時(shí)不需要提供實(shí)際使用的證據(jù)，可以避免繁雜的驗(yàn)證手續(xù)，減輕商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)過(guò)程中的實(shí)質(zhì)審查的勞動(dòng)強(qiáng)度;第三，商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)是以書(shū)面形式提出的,容易確定最先提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的申請(qǐng)人。

因商標(biāo)注冊(cè)而取得商標(biāo)權(quán)也存在一定的不足之處：可能造成一定數(shù)量的注冊(cè)商標(biāo)在一定期限內(nèi)的閑置；由于商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)數(shù)量的增加，在一定程度上延長(zhǎng)了對(duì)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的審查期限;為不法行為人提供了搶注他人商標(biāo)的機(jī)會(huì)。

（三）因使用商標(biāo)和商標(biāo)注冊(cè)而取得商標(biāo)權(quán)

因使用商標(biāo)和商標(biāo)注冊(cè)而取得商標(biāo)權(quán)是指,商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人可以通過(guò)商標(biāo)注冊(cè)而取得商標(biāo)權(quán)，商標(biāo)使用人也可以基于使用商標(biāo)而取得商標(biāo)權(quán)。這種取得商標(biāo)權(quán)的途徑是從原始的商標(biāo)保護(hù)制度中發(fā)展而來(lái)的，又保留了因商標(biāo)注冊(cè)而取得商標(biāo)權(quán)的痕跡。這種制度以英國(guó)最為典型，與美國(guó)式的保護(hù)制度相似。但這種制度在強(qiáng)調(diào)保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)的同時(shí)，以普通法和衡平法對(duì)雖未注冊(cè)但已有市場(chǎng)信譽(yù)的商標(biāo)，通過(guò)反假冒(Passing-off)的途徑，承認(rèn)其商標(biāo)權(quán)①。

根據(jù)因使用商標(biāo)和商標(biāo)注冊(cè)而取得商標(biāo)權(quán)的途徑，就有可能產(chǎn)生兩個(gè)以上在不同地區(qū)對(duì)同一商標(biāo)享有商標(biāo)權(quán)的人。通過(guò)商標(biāo)注冊(cè)取得商標(biāo)權(quán)的人,一般無(wú)權(quán)排斥原使用商標(biāo)而未注冊(cè)的人在貿(mào)易活動(dòng)范圍內(nèi)繼續(xù)使用其商標(biāo)。因使用商標(biāo)和商標(biāo)注冊(cè)而取得商標(biāo)權(quán)的方式的缺點(diǎn)是:第一，國(guó)家商標(biāo)管理機(jī)關(guān)不可能對(duì)全國(guó)現(xiàn)存的、有效的商標(biāo)進(jìn)行全面統(tǒng)計(jì)，因此不可能向新的商標(biāo)使用人或者商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人提供可靠的咨詢意見(jiàn)，以防止在選擇文字、圖形等商標(biāo)構(gòu)成要素時(shí)與他人已在先注冊(cè)或者在先使用的商標(biāo)相沖突。第二，有相當(dāng)一部分商標(biāo)的專用權(quán)不是真正意義上的專用權(quán)。

標(biāo)簽：青海自貢雙鴨山西安建材行業(yè) 揭陽(yáng) 銅川銅仁

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