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完善非傳統(tǒng)商標注冊保護的可行性

（一）完善我國非傳統(tǒng)商標注冊保護的立法建議

TRIPS協(xié)定第15條第1款規(guī)定了商標的定義：任何能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或服務與其他企業(yè)的商品或服務區(qū)分開的標記或標記組合，均應能夠構成商標。因此一項非傳統(tǒng)標記，只要具備顯著性，就可以作為商標注冊，而不應受限于標記本身的形式。WTO各成員有義務保證滿足TRIPS協(xié)定第15條第1款所規(guī)定的顯著性要求的標記或標記組合，均能夠構成商標。

TRIPS協(xié)定采用寬泛式商標定義和解釋性列表，大多數(shù)成員也采取了類似做法。各成員通常在本成員商標法對于可構成商標的標記的列舉前加上“尤其是""特別是"(inparticular,particularly)的表述，以進一步明確商標法對于標記的定義是開放式、非窮盡式的，該列表只是部分列舉可以作為標記，沒有任何類型的標記被自動排除在商標注冊范圍之外，除非該標記由于不符合商標的定義而不能作為商標使用，例如《歐盟商標條例》《德國商標法》《英國商標法》等。各成員通常在本國商標審查指南對非傳統(tǒng)商標的保護類型注冊進行專章規(guī)定，例如《歐盟商標審查指南》《新加坡商標工作指南》《英國商標審查指南》@《澳大利亞商標審查實踐和程序指南》。我國《商標法》對于可構成商標標記的列舉應為示范性列舉，其他未被明確規(guī)定的非傳統(tǒng)標記，理論上也可以獲得注冊。

(二)完善我國非傳統(tǒng)商標注冊審查的框架性建議

2013年《商標法》已將非傳統(tǒng)商標的注冊保護延伸至聲音商標，但是目前我國《商標審查標準》僅對立體商標和顏色組合商標作出了專章規(guī)定。從立法上來說，我國對于非傳統(tǒng)商標的申請注冊審查還欠缺完善的規(guī)定，因此小編建議，對我國《商標法實施條例》以及《商標審查標準》進行相應的修訂,增設非傳統(tǒng)商標的注冊審查規(guī)定，以填補立法上的不足和空白。

本章結(jié)合我國現(xiàn)有相關立法和注冊實踐，并在對其他國家非傳統(tǒng)商標注冊程序規(guī)范的借鑒基礎上，提出一些框架性的改進建議。2013年《商標法修訂草案》對商標定義進行了擴張，并明確規(guī)定顏色可以作為商標注冊。目前我國《商標審查標準》還缺乏單一顏色商標的審查標準，因此小編建議將《商標審查標準》第五部分“顏色組合商標的審查”改為“顏色商標的審查”，增加對顏色商標的定義，明確顏色商標包含單一顏色商標和顏色組合商標；《商標審查標準》相應增加單一顏色商標的審查標準，其中包括單一顏色商標的申請方式、單一顏色商標顯著性和功能性的審查標準。

由于我國商標查詢系統(tǒng)中可供商標近似查詢的方式僅限于漢字、拼音、英語、數(shù)字、字頭、圖形，因此立體商標和顏色商標均被歸類在圖形商標內(nèi)。對于非傳統(tǒng)商標，商標申請人和公眾尚無法通過商標類型進行相應的檢索。因此為了便于公眾對非傳統(tǒng)商標進行檢索，應將立體商標和顏色商標從圖形商標中單獨分列出來，提供更多的商標類型查詢方式，諸如立體商標、顏色商標、聲音商標等。

雖然2013年《商標法》明確將聲音商標納入商標注冊保護范圍，但是我國目前缺乏聲音商標的審查標準。因此，小編建議在《商標審查標準》中增加一部分“聲音商標的審查”，明確界定聲音商標的定義，并詳細規(guī)定聲音商標的申請方式、聲音商標顯著性和功能性的審查標準。鑒于聲音的特殊性，聲音商標很難通過紙質(zhì)的方式精確地表達出其確切的內(nèi)容，接受聲音商標注冊的國家均允許申請者采取電子方式提供聲音樣本。因此，小編建議，我國能夠采取更符合時代要求、順應技術發(fā)展的聲音商標電子申請方式，允許申請人提交聲音的樣本，如磁帶、CD等。聲音商標查詢界面上可增設相應的圖標，公眾在點擊該圖標后可以瀏覽或下載相應標記的聲音文件，更加便捷、直觀地了解商標的性質(zhì)和內(nèi)容。

由于非傳統(tǒng)商標注冊審查的特殊性，大多數(shù)國家或地區(qū)均采取在商標審查指南中對非傳統(tǒng)商標注冊審查標準專章規(guī)定的方式，例如美國、歐盟、英國、澳大利亞、新加坡。考慮到非傳統(tǒng)商標本身的特殊性，我國也可在《商標審查標準》內(nèi)對非傳統(tǒng)商標進行專章規(guī)定，或者制定相應的《非傳統(tǒng)商標審查指南》。小編在對各國非傳統(tǒng)商標審查指南和注冊審查實踐的借鑒和分析基礎上，提出具體的《非傳統(tǒng)商標注冊審查指南（建議）》（詳見附錄二），以期為我國將來日益增多的非傳統(tǒng)商標注冊審查提供些許參考。

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