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在我國的立體商標國際注冊

在我國商標實務中，2001年之前已經允許企業使用立體商標。1986年國家工商行政管理局發布的《名酒瓶作為商標注冊的通知》就通告了13家酒廠申請商標注冊的24種瓶貼。2001年《商標法》修訂后，咸亨酒店向國家商標局提出注冊的身穿長衫、品茴香豆的孔乙己造型，成為我國首批申請注冊的立體商標。2001年《商標法》實施后，國家商標局對于立體商標的申請注冊持相當審慎的態度。國家商標局批準國際注冊的立體商標包括瑞士卡夫公司的三角巧克力形狀、意大利費列羅公司的巧克力形狀及美國之寶制造公司的打火機形狀等。

1.立體商標國際注冊的形式審查

我國《商標審查標準》將立體商標界定為由三維標記或者含有其他標記的三維標記構成的商標。立體商標可以是商品本身的形狀、商品的包裝物或者其他三維標志。申請注冊立體商標的申請人應當在申請書中予以聲明。未聲明的注冊申請，視為平面商標?！渡虡藢彶闃藴省芬幎ㄉ暾埲藘H需遞交立體商標的圖樣，并不要求申請人遞交有關該標記的文字說明。但是在立體商標的申請，特別是比較復雜的立體商標申請中，如果缺乏清楚準確的文字說明，對于判斷申請人的權利主張范圍、商標的顯著性，以及在商標數據庫中檢索是否存在相同或類似的注冊商標，可能會帶來諸多困難，尤其當申請的立體商標還包括文字、圖形或顏色時，更需要清楚明確的描述。商標的文字說明在幫助判斷申請商標確切的性質方面非常重要。因此，《商標法實施條例》進一步規定:以三維標志申請商標注冊的申請人還需要說明商標的使用方式，并提交能夠確定三維形狀的圖樣，提交的商標圖樣應當至少包含三面視圖。

2.立體商標國際注冊的顯著性審查

我國《商標審查標準》規定，立體商標僅有指定使用商品通用或者常用的形狀、包裝物或者整體不能起到區分商品來源的作用，以及申請人提交的商標圖樣難以確定其三維形狀的，認定其缺乏顯著性。

從審查實踐來看，國家商標局和法院對于立體商標顯著性的認定比較嚴格，多數立體商標申請因為不具有顯著性而被駁回。如果申請的三維標記是商品形狀或商品包裝容器形狀本身，一般很難具有顯著性。例如，在美國可口可樂公司的芬達飲料瓶立體商標申請案中，盡管申請人聲稱“該瓶形下半部有密集的環繞棱紋，該設計產生獨特的效果；并且該立體商標已經在多個國家獲得注冊證明該商標具有顯著性”，但是國家工商行政管理總局商標評審委員會（以下簡稱“商標評審委員會”）認為，芬達飲料瓶身下部的棱紋不足以構成與普通瓶形外觀明顯的區別，設計較為簡單，缺乏特色，不易引起一般消費者的注意，因此整體上缺乏顯著性。

同理，在瑞士雀巢公司的調味瓶立體商標申請案中，盡管商標評審委員會認定，爭議商標瓶形是方形瓶身和細長瓶頸的結合，瓶身為褐色，瓶蓋為黃色，該組合作為瑞士雀巢公司食用調味品產品的包裝裝潢已使用了一百多年的時間，經過長期宣傳和使用，爭議商標已具備商標應有的顯著特征。但是法院卻持相反觀點，三維標記作為商標使用包含兩種使用方式：三維標記商品本身形狀或包裝，相關公眾通常會將其認知為商品的包裝或商品本身的形狀，而并不會將其作為商標認知，因此在上述兩種使用方式下，三維標記表示了商品的相關特點，整體上并不具有內在顯著性。爭議商標為三維標記，其指定使用商品為食用調味品，因爭議商標使用在食用調味品上，通常會使相關公眾認為其屬于該商品的包裝物，從而無法起到區分商品來源的作用，故爭議商標不具有商標所要求的內在顯著性。瑞士雀巢公司提交的現有證據無法證明爭議商標已通過使用獲得了顯著性，因此瑞士雀巢公司認為其具有獲得顯著性的主張不能成立。

如果申請注冊的立體商標并非指定商品的通用圖形、包裝或容器，而是獨創性的非通用設計，則可能具有顯著性。例如，美國費列羅公司申請注冊的立體商標，由一個栗色和金黃色相間并帶有波紋形狀的底座和在底座上放置的具有皺褶狀包裝效果的金黃色球形三維形狀組成。盡管商標評審委員會認為申請商標表現為指定使用商品較為常用的包裝形式，缺乏商標應有的顯著特征,不能起到區別商品來源的作用，但是法院卻認為，申請商標對于色彩和商品包裝形式的選擇均不在本行業和指定使用商品包裝形式的常規選擇范圍之內,申請商標的獨特創意使之成為原告商品的一種標記性設計，消費者在看到該商標時能夠清楚地判斷出商品的來源，因此具有顯著性。

立體商標與其他具有顯著性的標記一并使用可能具有顯著性。例如瑞士卡夫公司申請注冊用于在第30類商品的形狀，商標注冊機構認為雖然該立體標記僅僅是商品的包裝本身，但是其包含具有顯著性的字母“LU”(露依)，從而在整體上具有顯著性。但是如果申請的立體標記包含過多其他具有顯著性的要素，導致難以識別的情況，則會因為過于復雜而被認定缺乏顯著性。例如，在國際注冊第3200243號商標駁回復審案中，盡管申請人多次強調該三維標記由圖形和文字共同組成，而且已經在美國銷售多年，但是商標評審委員會經審理認為該標記過于復雜而缺乏顯著性特征。

3.立體商標國際注冊的功能性審查

三維標記不能具有功能特征，否則不予以注冊。我國《商標法》第12條規定：以三維標記申請注冊商標的，僅由商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而須有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀不得注冊?！渡虡藢彶闃藴省穼αⅢw商標的功能性限制作了進一步解釋。

第一，由商品自身的性質產生的形狀，是指為實現商品固有功能和用途所必須采用或通常采用的形狀。在意大利費列羅公司立體商標案中，法院對涉案立體標記的功能性進行了分析，并認為該立體標記既不是由其自身性質所帶來的，也不是為了獲得技術效果或者體現商品實質性價值所必需的。允許申請標記注冊不會損害任何公共利益，因為申請標記所指定使用的商品可選擇使用的形狀范圍相當廣泛，其他競爭者不會因為申請商標成為注冊商標而陷于無從正常生產和使用的境地。相反，這會鼓勵更多生產者選擇多種多樣的商品形狀以避免侵權。

第二，為獲得技術效果而需要的商品形狀，是指那些為使商品具備特定功能，或者使商品固有功能更容易實現的形狀。在國際注冊第647842號商標駁回案中，國家商標局認為該形狀使其指定商品更便于旋轉。在國際注冊第790272號商標駁回案中，國家商標局認為吉他琴頭形狀是為了使其獲得固定琴弦的技術效果而需要的形狀，因此具有功能性。

第三，使商品具有實質性價值的形狀，是指為使商品的外觀和造型影響商品價值所使用的形狀，例如珠寶瓷器的形狀。該類商品的價值主要取決于其外觀和造型而非材質。消費者買的就是新穎的外觀和別致的造型，因此該類形狀屬于使商品獲得等質性價值的形狀。例如，在國際注冊第778306號商標駁回案中所涉小人形或，國家商標局認為消費者選擇該玩具主要取決該小人的造型，該標記足以影響指定商品的價值而具有功能性。反之，在國際注冊第640537號商標注冊案中，爭議商標則為指定顏色的由方形瓶身和細長瓶頸結合的三維標記，指定使用商品為食用調味品。法院認為對于食用調味品這一類商品，消費者所關注的通常是商品本身的質量、生產廠商等要素，至于其采用的包裝本身雖然可能在一定程度上影響購買者的購買行為，但顯然并非決定性因素，購買者通常不會僅僅基于喜愛該類商品的包裝而購買該商品。

4.我國立體商標注冊審查存在的問題

我國立體商標顯著性認定主要存在下述問題：第一，在申請人提供的圖樣難以確定三維形狀的情形下，商標局以其“缺乏顯著性”為由拒絕注冊的做法并不妥當。申請人提交的圖樣不能確定三維形狀，并不必然說明該形狀不具備顯著性，商標注冊機構可以以該申請不符合形式審查要求為由駁回注冊申請或者可以要求申請人在限定的時間內補充或修訂商標的圖樣。第二，在以《商標審查標準》判斷立體標記的顯著性時，考查的唯一標準是相關市場對該形狀的使用狀況。該標準沒有考慮商標所適用的商品或服務的性質，某些特定的行業很難創造新的形狀，例如，玩具行業絕大部分形狀都被視為行業領域內普遍使用的形狀，而在其他一些商品類別里，基本的形狀也可能被視為具有顯著性。該標準也沒有考慮消費者的主觀認知方面，一項立體標記只有在消費者將其視為商品或服務來源的標記時，才具備商標的功能。因此，小編建議我國《商標審查標準》對于立體商標顯著性認定應考慮商品或服務性質以及消費者的主觀認知。第三，《商標審查標準》僅僅規定了立體標記內在顯著性，對于那些本身不具備顯著性，但通過長期使用獲得顯著性的立體標記能否注冊并沒有規定。

我國《商標審查標準》對于立體商標功能性認定主要存在下述問題：第一，《商標審查標準》僅列舉了幾種具有功能性的立體標記類型，但是對于標記的功能性并沒有進行準確的定義，對于認定一項標記是否具有功能性缺乏明確的指導和規范。因此，小編建議在《商標審查標準》在應相應增加商標功能性定義和認定標準。第二，我國《商標法》對于立體商標注冊的功能性限制，與《歐共體商標條例》《法國知識產權法典》《德國商標法》等的規定基本上是一致的，區別在于其他大多數國家明確規定具有功能性的標記，即便通過長期使用獲得了顯著性也不允許注冊，而我國《商標法》第12條對此沒有作出明確規定。盡管有學者認為，《商標法》第12條沒有類似于第11條第2款的但書，說明功能性標記即便獲得了顯著性，也不能注冊，但是小編認為，為了便于明晰立體商標功能性和顯著性的關系，有必要在《商標法》第12條和《商標審查標準》中增加相應的條文：“具有功能性的標記，即便通過使用獲得顯著性，也不得注冊?！?br />

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