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各國非傳統(tǒng)商標保護類型范圍比較

非傳統(tǒng)商標作為一種新生事物，各國對于非傳統(tǒng)商標的保護態(tài)度存在較大差異。一個國家對于非傳統(tǒng)商標注冊的保護態(tài)度和保護范圍與該國商品經(jīng)濟發(fā)展水平、商標注冊實踐的發(fā)展需要密切相關(guān)。一般而言，經(jīng)濟發(fā)達國家或地區(qū)諸如美國、歐盟、澳大利亞、新西蘭、新加坡、中國香港和中國臺灣等采取了極為寬容的保護的態(tài)度；其他經(jīng)濟水平欠發(fā)達國家或地區(qū)則采取了相對保守的態(tài)度。各國或地區(qū)對于商標形式規(guī)定的不一致是非傳統(tǒng)商標國際注冊的根源問題之一'。

TRIPS協(xié)定在全球商標立法方面的影響集中體現(xiàn)在各成員擴大商標可保護主題范圍方面。TRIPS協(xié)定之后，部分國家修改其商標法允許部分非傳統(tǒng)商標注冊。筆者對162個WTO成員的商標立法進行實證研究，結(jié)果表明各成員允許注冊的非傳統(tǒng)商標范圍差異非常明顯：各成員允許非傳統(tǒng)商標注冊范圍存在較大的差異，不同非傳統(tǒng)商標獲得注冊保護的程度存在較大差異?？傮w而言，大多數(shù)成員均對立體標記和顏色組合標記承認的范圍最廣。

就顏色商標而言，有些成員同時明確承認顏色組合和單一顏色均可作為商標，有些成員的商標定義則僅提及顏色組合。TRIPS協(xié)定協(xié)商過程中，單一顏色注冊為商標的觀點曾受到多數(shù)參會代表的反對。有學(xué)者認為，TRIPS協(xié)定僅僅提及顏色組合的事實，說明各成員沒有義務(wù)必須保護單一顏色商標。單一顏色商標是否能獲得保護，各成員態(tài)度不一。實踐中，單一顏色商標的注冊也曾引發(fā)很多討論。相反，部分成員則明確規(guī)定單一顏色不應(yīng)視為商標，從而不能獲得注冊，例如阿根廷、巴西、哥斯達黎加、多米尼加、吉布提、愛沙尼亞、薩爾瓦多、墨西哥、莫桑比克、巴拿馬、巴拉圭、安第斯共同體、菲律賓、葡萄牙、斯威士蘭和烏拉圭。

就立體標記而言，多數(shù)成員均規(guī)定產(chǎn)品形狀和產(chǎn)品包裝可以作為商標,僅少數(shù)成員商標立法中并未明確提及立體標記。有些成員僅僅承認產(chǎn)品包裝作為商標，拒絕產(chǎn)品形狀作為商標。其他可視性非傳統(tǒng)標記，很少在各成員商標立法中明確提及。大多數(shù)成員并不認為全息圖可以作為商標，僅少數(shù)成員在商標定義中明確列舉了全息圖。動態(tài)商標在多數(shù)成員未被視為獨立的商標類型，僅韓國和中國臺灣在商標定義中明確予以注冊。氣味商標的保護則很有限，目前世界上僅有美國、澳大利亞、新西蘭、中國香港、新加坡等幾個國家或地區(qū)承認氣味標記的保護。鮮有國家授予味覺商標和觸覺商標等注冊保護，目前僅有新西蘭法律明文規(guī)定味覺可以作為商標注冊，美國也僅批準了少數(shù)幾例觸覺商標的注冊。

WTO成員對于聲音商標采取了截然不同的態(tài)度。有些成員明確要求所有標記必須為視覺所感知，個別成員甚至明確拒絕保護聲音商標和氣味商標。相反，有些成員則在商標立法中明確保護非可視性標記。部分成員，雖然未在商標定義中明確提及非可視性標記，實踐中并不排斥非可視性標記的注冊,這主要是因為其相關(guān)立法中所列舉的標記并不具被窮盡性，只要其滿足圖形表達的要求。還有些成員采取了較為保守的態(tài)度，例如烏拉圭規(guī)定非可視性標記的注冊取決于是否存在合適的技術(shù)手段。其他非可視標記，例如氣味標記、味覺標記和觸覺標記，是最罕見受到保護的非傳統(tǒng)標記，多數(shù)成員并不將其為視為商標，僅少數(shù)成員明確允許氣味商標注冊。極少數(shù)成員在商標定義中明確承認味覺可作為商標，例如布隆迪、加拿大、新西蘭、阿曼、巴拿馬和薩摩亞；實踐中有些成員允許味覺商標注冊。加拿大是唯一在商標立法中明確列舉觸覺商標的國家，實踐中美國和厄瓜多爾曾接受此類商標注冊。

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