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商標注冊的效力分析

我國2013年《商標法》第3條第1款規定：“經商標局核準注冊的商標為注冊商標……商標注冊人享有商標專用權，受法律保護。”商標注冊的效力是取得商標權，這是沒有異議的。問題是，注冊取得的商標權是否如某些學者所言僅是一種“程序性”的權利，必須實際使用以后才能產生實質性的商標權呢？注冊商標在未實際使用之前是否應受法律保護，例如是否應受侵權法的保護，獲得損害賠償的救濟？是否可以轉讓、質押和許可他人使用？筆者在這里不一般性地討論商標權的效力問題（商標權的效力涉及范圍廣泛的問題，包括商標標識近似、商品和服務類似的判定，馳名商標跨類保護問題以及正當使用問題，等等），而只針對商標法理論研究中提出的上述問題談談自己的看法。

筆者認為，即使注冊商標尚未使用，商標注冊所賦予的也是一種完全意義上的商標權，具有法律規定的商標權的全部權能，包括自己使用、許可他人使用、轉讓、質押、禁止任何未經許可的使用和追究侵權責任的權利，以及對在后商標注冊申請提出異議和無效宣告請求的權利這些都是商標法賦予注冊人的實體權利，而不是“程序性”權利。其他采注冊取得商標權的立法，也都明確規定商標權依注冊（登記）而存在,承認未使用的注冊商標享有商標法規定的全部權利的理由是：

（1）我國商標法采注冊取得原則，明確規定注冊商標受法律保護，商標注冊人享有商標專用權。商標權和其他知識產權一樣具有法定性，權利法定包括權利的取得方式法定。因此，無論從知識產權的法定性理論出發，還是根據我國商標法的規定，注冊都應當是商標權產生的根據。我國采注冊取得原則，既有國際國內現實的考量，也有尊重歷史的原因。使用產生商標權的自然權利理論不能作為解釋我國商標權產生根據的理論。

需要說明的是，商標注冊同不動產登記、動產占有一樣，僅具有權利推定的效力。既然是推定，就可以被相反的證據推翻，如在先權利人如果能夠在法律規定的撤銷權期限內舉出充分的證據，證明自己的在先權利，注冊就可能被宣告無效。承認商標注冊僅具有權利推定效力，并不否認注冊是商標權產生的根據，更不等于承認只有實際使用才是產生商標權的根據。

(2)雖然說商標法保護的是以商標為載體的商譽，而商譽只能通過商標在商業活動中的使用產生，但是，這個命題的逆命題是不成立的，我們不能說，凡未建立商譽的商標不受商標法的保護。商譽的建立是需要時間的，商標注冊的作用之一就是讓注冊人在法律的保護之下，通過商業性使用為自己的商標建立商譽。所以說，注冊商標只要未被撤銷或宣告無效，就應當受法律保護，不管其商譽高低，知名度大小。商譽的高低和知名度的大小只與商標受保護的程度有關(例如是否可以享受跨類保護以及侵權賠償額的高低)，而與是否應當受保護無關。

(3)雖然商標尚未實際使用，商標注冊賦予注冊人的商標專用權也是有價值的。尚未使用的商標的注冊，就好像排隊、占位子一樣，由于注冊商標具有稀缺性，因此這個位子是有價值的。商標核準注冊，注冊人就可以放心進行經營準備，不用擔心為他人作嫁衣。根據情況，注冊人可以自己使用注冊商標，也可以許可他人使用，或者將該注冊商標轉讓給他人。只要沒有超過三年撤銷期限，該注冊商標就享有商標法賦予的所有權利，商標局沒有理由禁止沒有實際使用的注冊商標轉讓和許可他人使用，相反，還應當積極促成注冊商標的許可使用和轉讓。雖然注冊人的商標尚未實際使用，但是它可能被有的經營者看好，愿意出高價錢購買，法律有什么理由不準賣呢？現在我們都在說要重視市場在資源配置中的基礎性作用，對于注冊商標這種重要的市場要素，其如何使用和流轉應當交給市場決定，學者應當為知識產權資源的市場化鼓與呼，而不應當橫加指責。有人可能會說，這不等于鼓勵人們大量注冊、囤積商標，通過轉讓、打侵權官司牟利嗎?.確有這種可能。但是,商標法是一個整體，立法者完全可以通過相關制度的設計來抑制、克服這個問題。例如，我國商標法已經規定了注冊商標三年不使用撤銷制度，如果按照體系化的要求，將該規定在商標法的相關制度中加以貫徹，承認異議人、無效請求人和被訴侵權人的不使用抗辯權，則這個問題基本上可以解決。

(4)注冊商標的實際使用需要準備時間。認為注冊商標只有實際使用才能產生實體商標權，除自然權利思想和無視我國商標法規定外，對商標使用的實際情況缺乏了解也是原因之一。經營者通常需要在有法律保護的條件下進行投資，實施商標使用行為。在申請過程中，商標是否能夠被核準注冊尚未可知，此時不對商標使用進行投資是經濟人的理性選擇，無可指責。商標被核準注冊之后，商標的實際使用需要一系列的準備和相當的投資，需要一定的時間，注冊之后沒有馬上投入使用也是合情合理的。因此，各國商標法都對注冊商標規定了一定的使用豁免期，如歐洲國家一般是五年，我國和美國、日本、韓國、俄羅斯以及我國臺灣地區是三年。這個豁免期實際上就是為注冊人規定的商標使用的最長準備期限。在這個期限以內，注冊商標雖然未實際使用，不影響法律對其提供的保護；一旦超過這個期限，注冊商標仍未實際使用，且無不使用的正當理由，法律則不再提供保護，任何人都可以申請撤銷該商標注冊。使用豁免期制度就是商標法為注冊商標使用問題規定的兼顧注冊人利益和公共利益的解決辦法，除此之外再對注冊商標提出額外的使用要求，難謂妥當。

綜上所述，依照我國商標法和其他采注冊取得原則國家的商標法，商標自注冊之日起取得商標權，不管注冊商標是否已經投入商業性使用，注冊人都依法享有法律賦予注冊商標的所有權利，包括使用權、收益權、處分權、救濟權，這些權利都是實實在在的實體權利，而不是程序性權利。只有在法律給予的使用豁免期屆滿以后，注冊商標仍然未實際使用且無不使用的正當理由時，其效力才會受到挑戰，才可能被撤銷。

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