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電子游戲并購交易中的知識產權特殊注意事項

本文由外文翻譯而來，部分譯文錯誤或者不通順之處請諒解。

在全球競爭性游戲和電子競技的興起，移動和主機游戲的激增以及Fortnite和Minecraft等游戲在財務和文化上的成功之間，似乎沒有什么能阻止視頻游戲產業的增長。自從超過電影和音樂行業的年收入以來，全球視頻游戲市場一直在快速增長，到2020年，消費者在視頻游戲產品上的支出達到創紀錄的569億美元。由于COVID-19大流行，預計這一趨勢將在2021年繼續。

近年來，視頻游戲領域的并購交易數量有所增加，以跟上整個行業的發展步伐，包括主要平臺持有者對游戲開發工作室的無數收購，以及許多規模較小和獨立工作室向大型開發巨頭的銷售。鑒于當前的積極市場趨勢，游戲行業內外的許多參與者都在積極考慮進行他們的第一個視頻游戲并購交易。但是，在進行收購談判或執行意向書之前，視頻游戲公司的潛在買家和賣家應了解特定于行業的法律問題，這些問題經常會影響這些交易，從而為他們提供成功交易的最佳機會。

知識產權

IP通常包含游戲行業公司所擁有的大部分資產。相關IP包括對構成游戲的代碼，敘述，設計和其他資產的合法所有權，或用于開發工作室標題的專有開發工具和商業秘密。鑒于此IP的高價值，至關重要的是，博彩并購交易的各方必須確保目標實際持有所有相關IP，并且其在該領域的權利應受到足夠的法律保護。

因此，在進行銷售過程之前，賣方應向政府相關部門注冊所有有價值的IP。作為其盡職調查的一部分，購買者將進行IP搜索，以驗證所有驅動銷售價值的，由賣方開發的專利（例如新穎的開發工具和過程）和商標（例如與賣方開發的游戲相關的商標）均已正確注冊。與美國專利和商標辦公室，并且與軟件產品相關的所有代碼均已在美國版權局注冊。如果您是賣家，則需要在此區域進行自己的搜索，以搶先解決任何可能使您的銷售流程脫軌的潛在問題。通常，如果在協商過程中盡早發現大多數IP注冊問題，則可以在出售前解決它們。

公司聘用和入職流程的穩健性也可能對公司IP的保護程度產生重大影響。作為行業最佳實踐，賣方應要求參與知識產權開發的所有員工（和獨立承包商，如果適用）必須簽署有效的專有信息和發明轉讓協議，以將已開發IP的所有權利分配給賣方。賣方還應通過要求所有員工在公司的雇用和入職過程中簽署保密協議，來確保對其公司的商業秘密保密。買方應在這方面進行廣泛的調查，并要求在任何相關雇員可能跌入谷底之前，在成交之前執行這些協議。

關于目標IP的最后一個需要關注的領域是開源軟件（OSS）。OSS通常用于軟件開發中，以快速實現常見功能并節省開發人員時間。但是，使用OSS通常需要接受該OSS許可的條款（例如GNU通用公共許可或MIT許可），這會使銷售過程變得非常復雜。例如，OSS許可的條款可能包含以下限制：（i）包含所述OSS代碼的最終產品可以商業化的方式，以及（ii）所開發軟件的所有者保留用于以下目的的源代碼的能力：他們的軟件是私有的。因此，購買者將希望對目標產品中使用的OSS（如果有）以及任何相關許可的條款有把握。

就業問題

視頻游戲并購交易中另一個重要的價值驅動因素是公司的開發人員，程序員，工程師和其他員工的才華。因此，買賣雙方都應特別注意目標企業的雇傭慣例和遵守雇傭法。

近年來，許多政府機構已尋求擴大“雇員”的定義，以包括先前被歸類為“獨立承包商”關系的眾多工作安排（加利福尼亞最近頒布的AB 5法案是這種趨勢的一個特別有力的例證）。作為一個傳統上嚴重依賴使用獨立承包商的行業，游戲開發人員可能會受到這種發展的特別影響。員工分類錯誤可能會導致重大的稅務問題并施加其他罰款。因此，購買者將希望對目標的分類過程進行徹底的審查。這項審核通常需要應用復雜的多因素測試，包括檢查目標執行的控制量，工作地點，時間表的靈活性，參與度是否是全職的以及其他因素。您應聘請技術熟練的職業顧問來協助您進行此專業審查。

電子游戲行業中的游戲工作室和其他業務通常會向員工授予股票期權，作為其薪酬待遇的一部分。因此，在交易中必須格外小心，以確保在完成交易時能充分處理現有的員工股票期權。通過還清和取消現有的股票期權，或由買方承擔現有的期權。買賣雙方都將要仔細查看目標公司現有的股票期權計劃文件，以確保該計劃的任何取消或假設都符合計劃的要求。作為交易的一部分，當事方還必須確定認股權持有人將在多大程度上參與賣方對買方的收盤后賠償義務，并且在適用的情況下，

近年來，游戲開發工作室中的“緊縮”主題也已成為熱門話題，許多杰出的開發人員都承諾減少游戲開發過程中緊縮時間的持續時間和頻率。與緊縮相關的員工加班時間的增加帶來了許多潛在的雇傭法問題，買賣雙方必須對此進行仔細檢查。如果不為員工的加班時間支付適當的報酬，可能會導致大量的法定罰款和潛在的集體訴訟，如果不采取先發制人的措施，這可能對并購交易造成致命威脅。

在視頻游戲并購交易中會出現特殊的就業問題，在這些交易中，人才的獲取是購買者利益背后的主要驅動力。在這些交易中，買方必須謹慎行事，以向被收購的員工提供足夠的激勵，使其留在交易后的目標位置，并確保如果他們最終離開，您就不會為目標支付過多的費用。買賣雙方通常可以就交易結構進行協作以解決這些問題。例如，僅當關鍵員工在交易結束后的協商期內仍與目標保持一致時，才可以支付一部分購買價格的收益。買家可能還需要考慮向這些員工發行新的股權，以激勵他們在適用的歸屬期內留在公司中。

合同問題

電子游戲很少是在真空中開發的。發行商，中間件和游戲引擎發行商，資產創建者以及平臺持有者都經常為零售零售的最終游戲做出貢獻。這些關系中的每一個都受合同安排的約束，在并購交易的盡職調查過程中必須對其進行審查，以確認業務條款并確保交易不違反任何重要合同的條款或引發其他法律問題。如上所述，有必要與第三方進行所有涉及資產的購買或許可或在最終游戲中使用的代碼的合同的復審，以確保授予適當的許可，并且交易不會違反先前授予的任何關鍵許可。

賣方與游戲開發沒有直接關系的各方的合同（例如賣方的租賃，與賣方的協議和貸款文件）也應由法律顧問進行審查，以確定這些協議（i）是否可強制執行且在以下情況中適用-自交易之日起生效；（ii）受商業上合理的條款約束，（iii）可在交易中轉讓給買方，并且（iv）包含可能延遲或阻止并購交易發生的規定或要求。如果要將您的交易構造為資產出售，則各方應共同努力，討論將在交易結束時將其中哪些合同轉讓給買方。

合規性

數據收集和存儲是游戲開發和維護過程中至關重要的部分，因為用戶數據為游戲開發人員提供了有關功能使用，錯誤和游戲平衡的關鍵反饋。但是，用戶數據的收集受制于越來越復雜的規則和規定，這些規則和規定在每個州和每個國家/地區的基礎上有所不同，因此在交易過程中需要進行審查。

歐盟于2018年生效的《通用數據保護條例》法律極大地提高了數據收集者對從歐盟公民那里收集的數據的安全和隱私義務。加利福尼亞州最近頒布的《加利福尼亞州隱私法》力圖對從加利福尼亞州居民那里收集的數據進行同樣的處理。視頻游戲并購交易的各方應確認目標是否符合所有相關的數據收集隱私法，以避免因適用的違規行為而導致交易結束后承擔責任。

全球各地的政府監管機構越來越多地表示有興趣監管“搶劫箱”和其他游戲內獲利慣例，尤其是針對兒童游戲中的獲利慣例。比利時對管制戰利品箱采取了嚴厲的態度，要求開發商限制對該地區內戰利品的訪問或從其所有權中刪除這些功能，而其他國家（例如英國）似乎正在采取肯定性措施來頒布新的法令。游戲中微交易的監管框架。盡管未遵守這些新監管制度的后果在很大程度上未經檢驗，但采用這些做法的目標應密切監視相關監管機構的變化，以確保其產品符合當地法律，因為它們可能會給您的交易帶來問題。

結論

在可預見的未來，視頻游戲行業的并購交易應保持強勁。但是，這些交易要求特別考慮其他行業的交易中不存在的某些潛在風險領域。為了幫助確保您的利益得到充分保護，我們建議您聘請經驗豐富的專業顧問（包括經驗豐富的并購顧問）交易團隊提供服務，以幫助您應對潛在的陷阱。通過有意和知情的方式處理銷售流程，您將為自己提供最大的成功交易機會。

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