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國外聲音商標顯著性認定標準經驗借鑒

1 美國聲音商標顯著性認定評述

根據《蘭哈姆法》第45條，聲音商標具有顯著特征，就可以獲得注冊。①目前美國專利商標局對擬申請商標分為固有顯著性和獲得顯著性兩種類別。前一種是指無需證明即具有固有顯著性的商標，［7］后者則是獲得顯著性需要通過使用證明其顯著性的商標。美國商標審查和上訴委員會在司法實踐中對聲音商標顯著性審查標準，證明其已經通過長時間使用獲得“第二含義”。聲音標志本身不具有顯著性但通過長時間的使用中獲得了“顯著性”，消費者一聽到此聲音標志時就可將商標和產品自動聯系起來，這類聲音商標才能被成功注冊。臆造性商標人們一般很難將其和商品或服務直接相聯系。美國商標審查和上訴委員會（TTAB）表明，具有固有顯著性的聲音不能和其他聲音標志產生混淆。如蘋果公司手機鈴聲“開場”，美國專利商標局認為該鈴聲與普通的鈴聲相比具有特別的新穎性。消費者一聽到該聲音便會將其與品牌相聯系。該聲音便擁有固有顯著性，可以被允許注冊為聲音商標。根據《蘭哈姆法》相關規定：能區分商品和服務來源的聲音標志不需要圖文形式表述，就可以注冊為聲音商標。雖然美國一開始將聲音商標描述不是很清楚、完整，但對我國聲音商標的制度與法律完善具有重要的借鑒作用。

2 歐盟聲音商標顯著性認定評述

歐盟商標共同體在對聲音商標是否具有顯著性上作出了嚴格具體的認定標準。依據《歐洲商標指令》第三條第三項的規定，②聲音商標顯著性是通過獲取來取得顯著性，一種是本身具有的顯著性，不需要進行長期使用、廣告宣傳所獲得顯著性，［8］第二種是商標權人須證明該聲音標志經長期使用，消費者可以把該商品與其他商品或服務所區分開來。歐共體法院在司法實踐中例舉相關的因素，明確聲音商標應符合相關法律法規的規定，具有識別性和區分性。英曼食品公司在芬蘭允許其將音樂短片注冊為服務商標后，向歐盟的CTMR提出了申請。CTMR在審核聲音商標顯著性時，主要從以下三點：第一，僅憑商標使用的證據，無法充分體現商標的顯著性；第二，消費者是否容易識別；第三，是否已被公共化［9］。

歐洲共同體商標法對每一個成員國都有規范作用，經濟發達的國家如英國、德國、法國等都制定了自己的聲音商標審查制度。以法國和德國為例，在法國聲音商標顯著性認定主要是《法國知識產權法典》，顯著性須由相應的商品或者服務來決定。關于缺乏顯著性聲音商標的種類有：（1）通常是一類商品或者服務與標識密不可分是沒有顯著性的；（2）僅用于描述商品或服務的特征。如它只用于描述商品的類型、質量和用途。發動機聲不能作為某一種汽車的商標；（3）僅用聲音來表示商品或服務的外觀，如某商家描述一種商品的外形是沒有顯著性的［10］。德國的《商標和其他標志保護法（商標法）》法律規定認定聲音商標的顯著性，與法國有很多相似之處，但是德國的規定更加明確和科學主要取決于以下兩個差異主要依靠以下兩點的：第一，商標服務本身的性質；第二，商品或服務創造的實質價值［11］。

3 澳大利亞聲音商標顯著性認定評述

澳大利亞按照功能性原則對其顯著性進行評定，并且在相關條款和判例中對顯著性的認定進行了嚴密的案例分析。澳大利亞《商標審查及程序手冊》（以下簡稱（手冊））里指出，對于某些用于商品或服務的聲音，即使沒有功能性但具有可識別性的，也可以作為聲音商標注冊。比如，把兇猛動物咆哮聲作為啤酒、葡萄酒和烈酒的商標。

在澳大利亞，對聲音商標進行的顯著性認定主要是依據功能性原則而認定的，并且從法律和法理上也采用了具體的個案研究和論證。《手冊》還指出，對于生活性消費中罕見、對相關商品或者服務沒有功能性的聲音，那么申請人的商品就是擁有識別性的，例如將狼的吼叫聲作為酒類產品的商標；孩童的笑聲作為嬰幼兒裝飾品的商標。不具有識別性的聲音指經常出現的非常常見的聲音，例如，兒童的笑聲是不允許作為商標用于兒童保健設施、兒童保健服務或兒童保健。裁判員的哨聲不得作為體育器材或體育產業相關服務的聲音商標使用。家禽類商品禁止使用相關家禽的聲音作為聲音商標。

另外，澳大利亞審查員在審核過程中的相關規定也非常明確，并給出了相關實例，對商標申請者具有明顯的指導意義。但是，由于缺乏對顯著性判斷，容易將其混為一談。

4 國外聲音商標顯著性認定經驗借鑒

對美國聲音商標顯著性認定的經驗總結。在立法上我國和美國都沒有對聲音商標顯著性做出明確的定義，不對其明確定義，說明了要科學立法。美國對臆造性商標和描述性商標顯著性的判斷，根據不同的情況制定具體的標準，有利于健全商標審查制度的發展，同時也會提高商標審查的速度。聲音商標的顯著性會隨著科技、經濟和文化的發展而產生不同的變化，由于立法的穩定性很難用一種穩定而清晰的路徑來對聲音商標是否具有顯著性這一問題進行判斷。例如，美國的立法對于聲音商標顯著性的認定根本沒有提及，但司法實踐中出現了許多判例。雖然我國的法律效力淵源中并未包括判例法這一形式，但其指導判例對我國的商標顯著性認定的司法實踐仍然有著重要的參考作用。

對歐盟在聲音商標顯著性認定的經驗總結。首先，在歐共體商標法的體系制度下，歐洲各國對其顯著性的判定都有著各自的特點。我國只有一部《商標法》，但我國省份多，各省的發展極不平衡，所以聲音商標顯著性的審查可以充分考慮各省的發展變化情況。德國和法國對聲音商標顯著性的審查通過“缺乏”來對其顯著性認定，而沒有從正面對其顯著性進行羅列，此種立法路徑很大程度上節約了時間、金錢，提高了司法實踐的效率，節約了司法成本，對于我國現階段聲音商標的認定具有重大的借鑒意義。

對澳大利亞聲音商標顯著性認定的經驗總結。聲音商標顯著性認定的審查要客觀可行、寬嚴適度。過度嚴格不利于商品流通，阻礙市場經濟健康發展，挫傷經營者的積極性和創造性。例如，在澳大利亞，聲音商標顯著性的判定采用了與普通商標相同的標準，這種較低標準或許將導致某些不具有顯著性的聲音商標獲得商標許可，不僅可能阻礙國家對商標的監管，也可能侵犯在先權利人，引發訴訟沖突，造成司法資源的浪費，導致聲音商標與其他音樂作品混淆。

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