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電影使用音樂作品構成侵權的認定

來源：中國知識產權報/中國知識產權資訊網

——評電影《九層妖塔》未經作者許可使用歌曲《遲到》被判侵權案

　　【案號】

　　（2017）京0105民初65990號

　　（2018）京73民終1520號

　　【裁判要旨】

　　在詞曲作者未轉讓著作權、也未加入中國音樂著作權協會（下稱音著協）會員的情況下，電影使用該音樂作品即使獲得音著協授權并交納了費用，也構成對作者著作權的侵犯。

　　音著協通過與臺灣地區“中華音著協”的相互代表協議可以使用其管理的作品，但僅限于臺灣地區“中華音著協”獲得的權限范圍，超出部分仍然構成侵權。

　　停止侵權是著作權侵權中首要和基本的救濟方式，但如果停止侵權會造成當事人之間的重大利益失衡，可以不判決停止使用行為，而采取更充分的賠償或者經濟補償等替代性措施。

　　【案情簡介】

　　陳曉因（筆名陳彼得）系《遲到》的詞曲作者。2015年7月20日，電影《九層妖塔》出品方向音著協申請在電影中使用《遲到》，明確使用方式是劇中人物演唱。在環球音樂出版有限公司郵件告知音著協其享有代理詞曲權限后，音著協向電影出品方發放《許可證》，出品方支付使用費19.5萬元。2015年9月30日，電影《九層妖塔》上映，片長118分鐘，在電影的43分15秒餐廳走穴歌手開始演唱《遲到》，一共使用了1分12秒。片尾標明該音樂作品的著作權由音著協提供，作詞作曲陳彼得。陳曉因認為電影出品方及音著協的行為侵犯了其著作權，請求判令停止侵權、公開賠禮道歉并賠償經濟損失100萬元。

　　北京市朝陽區人民法院經審理認為，陳曉因作為涉案歌曲的詞曲作者，享有著作權。音著協在未經陳曉因許可的情況下對外授權、出品方在電影中使用該歌曲作為片中演員演唱的行為，侵犯了陳曉因復制權、發行權、攝制權、修改權，應當承擔停止侵害、賠禮道歉、賠償損失等民事責任。考慮到刪除侵權內容會在當事人之間造成重大利益不平衡，故未判令停止侵權，而判令出品方及音著協賠禮道歉，賠償經濟損失30萬元。

　　一審判決后，出品方及音著協不服，均提起上訴。出品方認為其已經獲得音著協授權，沒有主觀過錯，不應被認定為侵權。音著協認為陳曉因已經轉讓著作權，且音著協通過與臺灣地區“中華音著協”的相互代表協議，有權管理該歌曲。

　　北京知識產權法院經審理認為，臺灣地區“中華音著協”管理的權利為臺灣地區有關規定中所規定的音樂著作的公開演出權、公開播送權和公開傳輸權三項著作財產權，對涉案歌曲享有的權利也限于此。音著協基于相互代表協議，能夠行使的權利應限于臺灣地區“中華音著協”管理的權利范圍。本案中，音著協授權電影出品方的使用方式涉及復制權、發行權、攝制權，并不在臺灣地區“中華音著協”管理的三項權利范圍內，故該授權為無權處分行為。二審法院判決駁回上訴，維持原判。

　　【法官評析】

　　一、電影使用音樂作品獲音著協授權亦應承擔侵權責任的認定

　　著作權遵循“根據受控行為界定權利內容”的原則，任何人未經著作權人的許可，實施了受著作權控制的特定行為，又不屬于合理使用或法定許可，均屬侵犯著作權的行為，應承擔侵權責任。本案中，在未經陳曉因許可的情況下，音著協將涉案歌曲授權、出品方在電影中使用的行為，侵犯了陳曉因的著作權。

　　侵權行為人是否應當賠償及賠償數額的問題，需要考慮行為人是否有過錯及過錯大小。音著協是我國五大著作權集體管理組織之一，在權利獲取環節，應重視審查權利來源，確保授權文件的完整性，做到作品管理的合法化；在權利許可環節，應規范授權，防止不必要的糾紛。本案音著協在發放許可前，未對涉案歌曲的著作權進行審查，故其主觀上存在過錯。關于獲得音著協授權并交納費用的電影出品方是否存在過錯，有觀點認為，出品方出于對音著協自律性及公信力的信賴，在使用作品前獲得授權并交納費用，主觀上不存在過錯。但應當注意的是，電影出品方作為從事與著作權相關行業的專業人員，知道或者應當知道營利性使用他人音樂作品應當獲得權利人許可。其雖獲得音著協許可，但并非所有音樂作品的著作權人均系音著協的會員，著作權法實施條例也明確規定音著協管理作品應經權利人授權，故電影出品方應對音著協是否有權許可盡到合理的注意義務，否則在主觀上具有過錯。實踐中，由于使用者和音著協之間存在授權許可合同關系，音著協往往對其所授權作品進行權利瑕疵擔保，使用者可通過合同關系向音著協進行追償，且音著協為維護自己授權的有效性，通常愿意承擔最終的賠償責任。

　　二、集體管理組織相互代表協議的性質

　　《著作權集體管理條例》第二十二條規定，我國集體管理組織依據與境外的同類組織相互授權對方在其所在國家或者地區進行集體管理活動的相互代表協議，在國內對境外的作品進行管理并對外許可。因此，互代協議解決的是國內和境外集體管理組織之間就對方會員作品代為管理的授權問題，協議本身并非證明作品權屬的文件，成員之間也不能超越對方的管理權限。

　　1994年5月，音著協加入了國際作者和作曲者協會聯合會（CISAC），在該框架下，音著協已與60多個國家和地區的同類組織簽訂了相互代表協議，包括美國的ASCAP、BMI、SESAC，英國的PRS，法國的SACEM，德國的GEMA，日本的JASRAC，香港地區的CASH，臺灣地區的MUST（即“中華音著協”）等。根據相互代表協議，音著協有權使用臺灣地區“中華音著協”管理的作品，但能夠行使的權利僅限于臺灣地區“中華音著協”管理的音樂作品的公開演出權、公開播送權及公開傳輸權。

　　三、關于停止侵權適用例外的思考

　　停止侵權是著作權侵權中首要和基本的救濟方式，在打擊侵權人、救濟權利人方面發揮其重要功能。侵權人不承擔停止侵權責任是一種基于利益衡量之后的政策選擇，是一種例外情形，是對權利人的限制。因此，應在嚴格把握不停止侵權的適用范圍的原則下，從侵權行為方式、侵權人市場獲利因素、侵權人的主觀過錯出發，并綜合考慮公共利益和當事人雙方利益。如果停止侵權會造成當事人之間的重大利益失衡或有悖于社會公眾利益，可以根據案件情況進行利益衡量，不判決停止行為，而采取更充分的賠償或者經濟補償等替代性措施。《九層妖塔》使用《遲到》的方式沒有貶損作者聲譽和作品價值，不會影響該作品今后的正常使用，而刪除侵權內容會嚴重影響故事的完整性，給電影出品方帶來較大的損失，影響到諸多案外人的利益，如果判決停止侵權，將在當事人之間造成重大利益不平衡。法院未判令停止侵權，但提高賠償數額作為責任替代方式的做法，既保護了著作權人合法利益，也符合社會經濟效益。

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電影使用音樂作品構成侵權的認定