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為什么商標（和商標律師）是并購的關鍵部分

隨著并購活動的增加，商標專業人士需要進行一系列關鍵檢查。但是，第一步是確保一開始就參與其中。
商標可能是并購盡職調查過程中需要檢查和評估的最有價值的資產之一。但是，商標律師通常只在流程的最后階段介入，時間短，壓力大且適當的審查具有挑戰性。為了最大程度地獲得成功的機會，商標專家應盡早參與盡職調查，一旦達成協議，就必須進行大量檢查，以避免出現問題。
沒有人會僅僅從照片上買房子。為了提供報價，準確地知道要出售什么至關重要。基本細節很重要：
幾間臥室？
是否包括地毯，窗簾和廚房用具？
該物業的確切界限是什么？
但是其他元素也會影響屬性的值：
房子是建在洪泛區上嗎？
在邊界問題上與鄰居有爭議嗎？
第三方是否擁有通行權或地役權，使他們有權訪問或使用該財產？
基礎牢固嗎？
該物業位于哪種類型的社區中？
有哪些當地設施？
為了使交易值得進行，潛在的購買者必須確定賣方有權出售財產，因此，在評估這些其他因素之前，必須檢查所有權契據。收購公司沒有什么不同。
2018年，全球并購活動總額接近4萬億美元，是有記錄以來的第三高。
2018年是有史以來第二繁忙的一年（2017年之后），全球范圍內有超過50,000筆重大并購交易。自2016年初以來，全球平均每周有近1,000筆交易。
活動在世界各地平均分配；根據金融市場專家Refinitiv的數據，2018年美洲約有17,000筆并購交易，價值2萬億美元，歐洲有16,000筆交易，總價值1萬億美元，亞太地區有17,000筆交易，價值1萬億美元。
三大交易均涉及全球商標組合，并擁有數千條記錄：
AT＆T以850億美元收購了Warner Media（包括HBO和CNN）。
武田以760億美元收購了Shire Pharmaceuticals。
拜耳以630億美元收購了孟山都，為了滿足監管要求，孟山都隨后分別以94億美元和88億美元向巴斯夫剝離了兩次。
并購確實是一個很大的生意。
圖1：全球并購活動（價值）

圖2：全球并購活動（數量）

圖3：2018年高端智能手機的全球市場

品牌價值
正如商標專業人士所知道的，品牌通常所做的不只是簡單地表示商品和服務的來源；在許多情況下，品牌本身具有內在價值，并允許品牌所有者向其他可比較但規模較小的品牌或無品牌競爭對手收取高價。例如，總部位于香港的全球行業分析公司Counterpoint的研究將2018年高端（400美元以上）智能手機領域主要參與者的市場份額與他們在全球利潤中的份額進行了比較。盡管蘋果擁有超過50％的市場份額，但仍占所有制造商全球利潤的近75％。
通過在創新和設計基礎上建立聲譽，蘋果樹立了一個忠實的追隨者品牌，該品牌看到蘋果智能手機的零售價明顯高于其直接競爭對手。盡管中國制造商現在在技術規格和創新功能方面處于領先地位，但它們仍被迫在價格上競爭，市場份額是以犧牲利潤為代價的。
因為品牌（以及商標）可能是這樣的關鍵資產，所以在進行并購盡職調查時，必須盡早讓商標專家參與。即使在進行正式檢查之前，也有可能了解投資組合的整體規模和范圍，并尋找潛在問題的預警信號。給管理人員的信息應該是：擁有如此有價值的品牌，至關重要的是不要忽視商標。
鑒于品牌可以擁有巨大的價值，如勞斯萊斯公司所舉例說明的那樣，如果商標位置未明確地作為交易前盡職調查的一部分，后果可能是可怕的。
勞斯萊斯是高質量和完美的代名詞。作為世界上最負盛名和知名的品牌之一，勞斯萊斯的名字將高檔汽車推向了人們所期望的奢侈品世界，并大大提高了車主可以支付的價格。1998年，大眾汽車向威格士支付了4.3億英鎊，用于購買勞斯萊斯汽車公司-包括公司的總部，生產設施和機械以及車輛設計。該交易還包括著名的“飛行女郎”迷魂藥精神和散熱器格柵商標。
但是，只有在交易完成后才意識到勞斯萊斯商標歸勞斯萊斯飛機所有，并具有不可轉讓的許可。盡管大眾可以制造出看起來像勞斯萊斯的汽車，但實際上并不能使用這個名稱。更糟的是，寶馬隨后獲得了商標權，寶馬曾出價3.4億英鎊收購勞斯萊斯汽車公司，但被大眾汽車競拍。寶馬獲得商標只需4000萬英鎊。結果，大眾汽車被迫與寶馬（向勞斯萊斯汽車公司提供發動機和組件）進行談判，最終失去了對勞斯萊斯品牌的控制權。大眾可以保留制造賓利汽車的所有權和權利，但是勞斯萊斯現在處于寶馬的控制之下。
盡職調查
正確的商標保護水平可以為潛在的收購增加可觀的價值。如果未能獲得正確的保護，可能會使品牌暴露在外，并大大降低其價值。
在買方方面，進行并購盡職調查時，知識產權（尤其是商標）常常被視為低優先級。正確的商標檢查需要時間和資源。要求律師在最后一分鐘檢查甚至很小的投資組合，最后期限是在幾天（甚至幾小時）之外提交投標書，這大大增加了發生錯誤或遺漏的可能性。
賣方也是如此。為了最大程度地提高其資產的感知價值，商標信息（包括資產組合清單）應該是最新且透明的。盡管看起來似乎要強調負面因素，但預先確定潛在問題可以節省交易后的昂貴爭議。出售汽車時，有必要對內部進行吸塵并清洗和拋光油漆。將香蕉皮放入嘈雜的變速箱中可能會導致較高的銷售價格，但在以后發現時，也會給雙方帶來不必要的麻煩。
檢查記錄
由于時間限制，商標盡職調查通常集中在檢查記錄的準確性上。賣方可以訪問投資組合列表（通常是通過在線數據室，其中只能在屏幕上查看記錄），并使用來自在線源或第三方供應商的數據進行檢查，以驗證詳細信息是否正確。重要的是要注意，并非每個商標注冊都可以在線獲得，也可以免費獲取最新的記錄信息。在可能的情況下，盡職調查過程應留出足夠的時間，以便在必要時通過駐地專家進行本地檢查。
進行盡職調查數據驗證時，并非所有記錄字段都相等；商品或服務的當前所有者，狀態和規格比官方編號甚至某些日期更為重要。
額外檢查
盡管這些檢查似乎足夠徹底，但是還需要執行其他同樣重要的步驟。理想情況下，應進行全局所有者搜索以查找任何丟失或未公開的記錄。僅僅檢查賣方提供的記錄是不夠的–資產組合越大越成熟，接觸數據的手就會越多，從而增加了出錯和遺漏的可能性。
同樣重要的是，以與處理新應用程序的策略相同的方式查看產品組合：
我在哪里需要保護？
是否在所有關鍵市場（包括制造地點和未來的任何擴展計劃）中都注冊了關鍵品牌？
是否涵蓋了所有重要的尼斯課程？
規范是否涵蓋了正確的商品和服務，或者這些術語是否過于狹窄或過時（例如，第9類：CD-ROM上的軟件）？
就像尋求新申請一樣，商標搜索可以幫助評估品牌的獨特性，從而評估品牌的實力和價值。在主要市場的主要品牌上進行稀釋搜索可以發現商標注冊只是在擁有相似商標的領域中僅一個記錄的情況–弱商標可能具有有限的權利并且較難辯護。因此，檢查當地居民區很重要。
英國的許多物業是購買的，而不是永久業權。租賃所有權使所有者有權在有限期間內專有使用該財產，直到租賃期滿為止；在與永久所有權的所有者協商并支付額外資本后，可以延長租賃期限。一個商標是有效的國有租賃-幾乎所有的商標具有有效性的一個固定的期限，需要以維護權利（在支付續期費用）得到延續。應記錄和評估賣方投資組合中任何待定或逾期的續約。
從官方記錄中很難識別出可能影響品牌價值的其他潛在問題，并且可能需要更深入的調查或直接向賣方提出：
所有權鏈中是否存在可能使依賴權利防止侵權變得更加困難的問題（例如，未記錄的步驟，未完成的轉讓或名稱或實體更改）？如果涉及的實體不再交易或無法分配權利，則所有權鏈也可能變得復雜。
是否存在可能影響使用或分配商標權的許可（未在許多商標注冊簿中記錄）？
是否有有效的擔保權益或留置權？屬于抵押權益的商標注冊不能出售。
是否有未注冊的權利？
賣方是否擁有設備商標的版權？
是否有任何商標記錄涉及正在進行的爭議（例如異議或注銷程序）或注冊管理機構訴訟，可能會降低其當前提供的保護水平？
根據產品組合的不同，可能還需要考慮其他問題。例如，某些注冊人對誰可以擁有商標所有權進行了限制。進行國際注冊（WIPO）記錄的轉讓可能需要一個實體在“馬德里體系”簽約成員國的國家具有“真實有效”的業務存在。
在截止日期和資源有限的世界中，不可能進行完美的商標盡職調查項目。律師需要在必要時為自己的業務提供警告，以便清楚說明所進行的支票中的任何限制，并從賣方那里獲得陳述和保證，這些陳述和保證在發生交易后爭議的情況下可以構成交易的基礎。索賠。
即使完成了盡職調查流程并提交了投標書，商標團隊的工作也可能才剛剛開始。如果競標成功，那么真正的工作通常是在新的投資組合加入后開始的。將新記錄合并到現有記錄管理和日記系統中可能會令人生畏，而記錄項目（例如，名稱或地址的分配和更改或實體合并）可能要花費數月甚至數年的時間，并且需要大量預算和資源。
在盡可能高的標準下進行商標盡職調查所花費的時間和精力，不僅將最大程度地為資產提供公平的價格，而且還可以最大程度地減少提交成功后的未來風險和精力。

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