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國外網絡商標侵權理論探析

針對網絡商標侵權的法律保護，西方發達國家較為成熟的理論主要有“聯想理論”、“初始興趣混淆理論”和“商標淡化理論”。
1.聯想理論
聯想理論在1977年比利時、荷蘭、盧森堡三國共同頒布的《比荷盧商標法》中首次規定：“在沒有正當理由的情況下，在商業活動中對相同或近似標志的任何其他使用，如果這種使用會對商標權人造成損害，商標權人就有權反對。”隨后，比荷盧法院對何為商標近似做出了解釋：“根據具體案件事實，商標與標記之間的相似之處可以導致在兩者之間產生聯想。”這種以聯想為基礎的商標保護理論被學者們稱之為聯想理論。之后歐共體頒布的《一號指令》中對在成員國享有聲譽的商標保護中也吸納了聯想理論的精髓。這符合商標獨立商業價值保護的要求，為規制網絡商標侵權提供了理論支撐。
學者們根據具體情況，又把聯想理論分為了直接聯想、間接聯想和純粹聯想三種。前兩種實質就是狹義的混淆和廣義的混淆①，純粹聯想才是真正意義上的聯想理論。聯想理論雖然在傳統的混淆理論基礎上向前邁了一大步，但是仍然存在不完善的地方。目前聯想理論只是運用于判斷商標近似與否，而且判斷偏主觀，也沒有區分商標是否屬于馳名商標，保護范圍過大，對商標權人有過度保護的嫌疑，最終將不利于充分釋放市場經濟的活力。
2.初始興趣混淆理論
初始興趣混淆又叫售前混淆，是指消費者在購買之前基于對特定品牌的信任，對商標權人和行為人的商品和服務產生了短暫的誤認或混淆。這種混淆是指廣義的混淆，包括誤認兩者存在贊助或其他的附屬關系。1962年美國在修改《蘭哈姆法》時，刪除了該法第43條中的“消費者”一詞，混淆的主體也擴大到潛在的消費者②。
初始興趣混淆原則在1975年的Grotrian案中首次被運用于司法實踐中。而真正運用于網上商標侵權案例是Brookfieldcommunications.Inc.V.West coast Entertainment Corp案[2]。在此案中法院最終判決具有競爭關系的被告使用原告的注冊商標“MovieBuff”作為自己網站的元標簽構成侵權，并且該案的判決結果得到了幾乎每個聯邦巡回法院的認可。與此案形成對比的案例是Nissan Motor Co.V.Nissan Computer Corp案[2]。與前述案例不同的是原被告雙方不具有直接的競爭關系，另被告使用的含有原告注冊商標“Nissan”的域名恰好是被告的姓。最終法院判決被告在網頁鏈接中指向與原告經營范圍相同的那些汽車廣告構成對原告的初始興趣混淆，而指向對原告有不利言論的鏈接則是言論自由的范圍。
從上面的案例可以看出美國對初始興趣混淆理論在網絡商標侵權中的運用還是持保守態度的。理由主要有以下幾點：第一，缺乏對域名、關鍵詞廣告中參入他人商標是否會造成網絡用戶混淆的可能性進行調查研究和科學的心理狀態分析；第二，過寬的認定范圍會阻礙網絡技術的進步，如“聯想式”的搜索服務技術，同時也不利于市場主體的充分競爭。第三，普遍使用“初始興趣混淆理論”，會造成市場主體的權利義務失衡。一方面加重了網絡經銷商和網絡技術服務者的審查義務，另一方面容易造成商標權的濫用，甚至催生一批網絡商標“獵頭”的出現。
3.商標淡化理論
美國1996年的《聯邦商標反淡化法》將商標淡化行為定義為減少、削弱馳名商標對其商品或服務的識別性和顯著性,損害、玷污其商譽的行為。普遍的淡化類型分為三類：弱化、丑化和退化，保護對象僅限于馳名商標。
“淡化理論”的適用最早產生于德國兩個個案中：1923年，德國某地方法院以判決形式禁止被告在襪子上使用“4711”這一馳名的香水商標。一年以后，另一個地方法院也禁止被告在刀剪上使用ODOL這一馳名的牙膏商標[3]。此后該理論在美國得到發展。1998年11月美國賓夕法尼亞州東區法院審理的playboy Enterprise訴Universal Tel_A_Talk，Inc.案，成為網絡商標侵權中適用商標淡化理論的典型案例[4]。
美國是迄今為止世界上唯一一個對馳名商標淡化現象進行獨立立法的國家。其1996年生效的《聯邦商標淡化法》將“淡化”定義為“馳名商標識別和區分其商品或服務的能力的減弱而不論是否存在：(1)馳名商標權利人與第三人之間的競爭關系；或者(2)混淆、錯誤或欺騙的可能性。”[5]聯邦最高法院在針對聯邦商標淡化法適用中的損害標準認定、淡化分類等問題進行解釋后，于2006年形成了《聯邦淡化修正案》。現今，美國立法已經明確把馳名商標的弱化、丑化納入了商標淡化的保護范圍中，但是針對馳名商標的退化問題還沒有明確的規定。
針對馳名商標退化問題，歐共體在《一號指令》中作出了相關規定：“馳名商標權利人可以通過訴訟，要求出版商或是新聞媒體進行糾正，防止馳名商標退化；但是一旦馳名商標退化為商品的通用名稱，就應該注銷，否則就會對公眾的言論自由產生不合理的限制。”近幾年來各個商家已經開始花大量的人力物力去防止馳名商標退化的問題。例如：可口可樂公司極力反對所有的碳酸飲料都稱為cooke，施樂公司反復強調Xerox不是復印機的通用名稱。
商標淡化理論相比此前兩種理論，對馳名商標的保護力度更大，其突破了把行為人商業性使用商標作為侵權成立的前提條件的限制，對商標權人的侵權舉證責任降到了最小。上述理論只是為我們解決互聯網環境下新的商標侵權類型提供了可能的途徑，具體運用中還面臨很多挑戰。當前擺在我們面前最大的問題就是如何化解互聯網的全球性、市場經濟的開放性以及商標的壟斷性和保護的地域性之間的矛盾。

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