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描述性地名標志的可否注冊商標

從學理上分析，商標的根本作用在于區別，一般大眾通過商標來區分不同生產者或經營者的商品或服務。一個標志，如果僅僅描述了商品或服務的某種特點，則無法區別該商品的生產者或服務的提供者，即不具有商標的本質功能——區別功能，也就不具有注冊可能性。就描述性地名標志而言，其僅僅表示了商品或服務的產地特點，無法區別不同生產者、提供者，故不得作為商標注冊。但如果其經過使用，于消費者的認知中，建立了標志與商品生產者或服務提供者之間的穩固聯系，具有了標示商品或服務來源的功能，則具備了獲得法律保護的資格，可以注冊。
從比較法視野看，《保護工業產權巴黎公約》第六條之五，B.（ii）的規定3表明，如果完全由以表示商品原產地的符號或標記，即本文所討論的描述性地名標志去申請注冊商標，公約成員國是可以拒絕注冊的，如果已經注冊為商標，成員國可以使其注冊無效。也就是說，成員國在其內國法中將描述性地名標志規定為“商標禁用”條款，并不違背《巴黎公約》，成員國可以不為具有“第二含義”的地名標志留下可注冊為商標的空間。然而，過去一百多年的商標實踐表明，將描述性標志單純規定為“禁用條款”并不妥當，于是產生了描述性標志因不斷使用而具有識別性，即“第二含義”，或稱“獲得顯著性”的商標注冊理論，該理論已被國際公約和大部分國家的立法所吸收。《TRIPS》協議明確規定了描述性標志“可以通過使用而獲得顯著性”4，從而可以注冊為商標。根據該協議，描述性標志不再是“禁用標志”，而是“禁注標志”。可以說，從《巴黎公約》到《TRIPS》協議，世界各國對描述性地名標志性質的認識越來越深入，描述性地名標志在國際公約和各國立法中，已從巴黎公約時代的“禁用條款”走向了今天的“禁注條款”。
美國《蘭漢姆法》第1502條規定，標記主要是對商品的地理描述，可拒絕注冊或使注冊無效，但如果已經在商業中使用并且在其商品上獲得了顯著性的除外。英國《商標法》第3條第1款（C）項也明確規定了地名/產地標志通過使用獲得顯著性的，可注冊為商標。法國《知識產權法典》第711條直接規定，商標可以是各種形式的文字，如：地名。而如果用以表示商品或服務的產源特征的標記或文字缺乏顯著性，其顯著性可以通過使用取得。德國《商標及其他標志保護法》第8條第（2）款第（二）項規定，僅由可在貿易中表示地理來源的標志或標記組成的商標，不應獲準注冊；但如果在注冊日之前，隨著商標的使用，該商標在相關商業圈內成為在其申請的商品或服務上的區別性標志，則可以注冊。日本《商標法》對于僅表示商品產地、銷售地的標志組成的商標的規定，亦屬于禁注條款，但因使用而使消費者能“分辨”的，則可以注冊。我國臺灣地區對描述性地名標志的規定，同于美國和法國的規定。以上的國家或地區，均將描述性地名標志視為“禁注條款”，而不是“禁用條款”。
從《TRIPS》協議、歐美各國、日本及我國臺灣地區的規定中，我們可以看出，各國各地區對描述性地名標志作為商標的可注冊性基本上達成了共識，即描述性地名標志因缺乏顯著性而禁止注冊，但不禁止使用，描述性地名標志經過使用而獲得顯著性的，可以注冊。

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