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我國對馳名商標反淡化保護的理論與實踐

我國學者關于商標反淡化研究的文獻都認為,我國關于商標淡化的最早規定是1996年8月14日國家工商行政管理局第56號令發布的《馳名商標認定和管理暫行規定》?！恶Y名商標認定和管理暫行規定》在第8條中規定,將與他人馳名商標相同或相似的商標在非類似商品上申請注冊,且可能損害馳名商標注冊人權益的,不得注冊為商標。并在第9條中規定,將與他人馳名商標相同或者近似的商標使用在非類似的商品上,且會暗示該商品與馳名商標注冊人存在某種聯系,從而可能使馳名商標注冊人的權益受到損害的,馳名商標注冊人可以自知道或者應當知道之日起兩年內,請求工商行政管理機關予以制止。有學者認為,從嚴格意義上說第9條不是關于商標淡化的規定,因為和 TRIPS協定第16條第3款一樣,“暗示該商品與馳名商標注冊人存在某種聯系”實屬“畫蛇添足”。第8條規定的反淡化保護僅限于注冊的馳名商標,針對的是商標的注冊申請,由此可見《馳名商標認定和管理暫行規定》并沒有對商標淡化問題進行全面的規范。2013年修訂的《商標法》在第13條第2款中規定,就相同或者類似的商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標,容易導致混淆的,不予注冊并禁止使用。該規定,同樣存在著將商標淡化理論混同于混淆可能理論的嫌疑。

在我國的法院系統,2003年最高人民法院在給下級人民法院的答復函中,就曾提及“淡化”的概念。2003年11月4日最高人民法院《關于對杭州張小泉剪刀廠與上海張小泉剪刀總店、上海張小泉剪刀制造有限公司商標侵權及不正當競爭糾紛一案有關適用法律問題的函》([2003]民三他字第1號)指出:使用與他人在先注冊并馳名的商標文字相同的文字作為企業名稱或者名稱中部分文字,該企業所屬行業(或者經營特點)又與注冊商標核定使用的商品或者服務相同或者有密切聯系,客觀上可能產生淡化他人馳名商標,損害商標注冊人的合法權益的,人民法院應當根據當事人的請求對這類行為予以制止。
也有法院在判決書中引用了淡化理論。如武漢市中級人民法院在立時國際有限公司與武漢立邦涂料有限公司侵犯商標專用權及不正當競爭糾紛案中,認定被告將原告馳名商標“立邦”登記為企業名稱中的字號,使他人對其商品的來源產生混淆,“且造成立邦馳名商標的淡化”。但是,在法律文件中出現的“淡化”詞語并不意味著“淡化理論”獲得立法或司法的肯認。
2009年出臺的《關于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋》第9條第2款規定“足以使相關公眾認為被訴商標與馳名商標具有相當程度的聯系,而減弱馳名商標的顯著性、貶損馳名商標的市場聲譽,或者不正當利用馳名商標的市場聲譽的”,屬于《商標法》第13條第2款規定的“誤導公眾,致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害”。應當說該條文中所提及的“減弱馳名商標的顯著性、貶損馳名商標的市場聲譽”的情形屬于最典型的商標淡化行為,由此可見,最高人民法院的該司法解釋實際上有引入商標反淡化制度的意圖,但它將商標淡化行為歸屬于《商標法》第13條第2款規定的“誤導公眾,致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害”的情形中,似乎又有將商標“淡化行為”視為一種特殊“混淆行為”的嫌疑。有學者就指出“該司法解釋以并無商標反淡化因子的《商標法》第13條為基礎引入商標反淡化制度,缺乏堅實的法律依據,而且使‘商標淡化’寄居于‘商標混淆’之籬下在理論上難謂妥當?！?div >

在我國商標理論界,有學者支持引入商標淡化制度,但保護商標的范圍不應當局限于馳名商標,而應當包括所有具有一定知名度的商標。小編認為,我國現行的馳名商標“跨界保護”并不能包容商標的反淡化制度,應當在商標法中設立獨立的反淡化條款。對于反淡化保護的商標是否應當擴大到具有定知名度的商標,小編認為,問題的關鍵在于行政機關、司法機關在對商標進行適格判斷時是否能夠重視對相關消費者認知狀態的盡職調查,是否能夠承認消費者調查問卷的直接證明效力。使得對知名商標的認定不再像對馳名商標的認定那樣成為對企業經營實力和商業信譽的認定,商標顯著性的減弱首先是作為消費者認知狀態的變化而存在的,企業生產經營規模、商標使用范圍、廣告宣傳規模的相關證據并不能證明消費者認知狀態發生了變化,也無法替代消費者調查問卷的證據地位。

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