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商標注冊制度的劣勢

1.商標注冊制度對未注冊商標保護不力
與商標的“使用取得原則”相比,商標注冊制度采用的是“注冊取得原則”,“誰先申請,誰先獲得注冊”,按照申請的先后順序確定誰先獲得商標專用權,而使用的先后順序僅僅在同日申請的特殊情況下才會被考慮。按照上述規定,對于那些先使用該商標但卻未及時辦理商標注冊的使用人來說是十分不利的,因為一旦有人搶先注冊了該商標,先使用者將面臨兩難的選擇—要么更換商標,要么接受高昂的許可費,但無論作出哪種選擇先使用者都要付出一定的代價,而搶注商標人卻坐享其成,對于該種結果,很多人認為商標注冊制度是存在缺陷的。在我國《商標法》的第三次修訂中,就有學者建議給予未注冊商標一定的法律地位,“針對大量的未注冊商標使用實踐中出現的問題,在商標法中至少作出一些原則性的規定”。還有學者認為,在我國《商標法》的第三次修訂中,“不僅要增加對商標先使用權的規定,還必須對保護在先使用的未注冊商標的主要情況進行整合,作出全面規定”。有學者基于商譽理論指出,“商標法律制度保護的并不是商標標識本身,而是商標和市場上商品之間的聯系,和商品生產者之間的聯系”。因而當一個商標經過使用為公眾所知曉,并具有一定商譽時,無論是否注冊都應當獲得保護。
2.先申請先注冊的原則使得商標搶注不斷發生
2001年修訂的《商標法》在第31條的規定,“商標搶注”是指未經先使用者同意,以“不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標”。但我國《商標法》并沒有對什么是“不正當手段”,怎樣的商標屬于具有“一定影響商標”進行解釋,不具有很強的操作性。相比較而言,我國臺灣地區的“商標法”在第23條中規定:“相同或近似于他人先使用于同一或類似商品或服務之商標,而申請人因與該他人之間具有契約、地緣、業務往來或其他關系,知悉他人商標存在者。”除非經過先使用者同意,否則不能申請注冊商標。該規定對于“商標搶注”的定義較為客觀具體,可操作性強。

2013年我國對《商標法》進行了修訂,從商標法的修訂案中可以看出,立法者對于商標在先使用人的利益保護是在區分惡意搶注和善意搶注的基礎上加以規定的。首先,對于明知在先使用人使用商標的惡意搶注行為,新《商標法》第15條第2款規定:就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標與他人在先使用的未注冊商標相同或者近似,申請人與該他人具有前款(商標委托代理)以外的合同、業務往來關系或者其他關系而明知該他人商標存在,該他人提出異議的,不予注冊。應當說該條文對于遏制惡意商標搶注行為還是十分有效的,能夠保護誠實善良的未注冊商標在先使用人的利益。其次,對于商標注冊人的善意搶注行為,或者先使用人無法證明注冊人明知先使用人已經使用該商標的情形,新《商標法》第59條第3款規定:商標注冊人申請商標注冊前,他人已經在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的,注冊商標專用權人無權禁止該使用人在原使用范圍內繼續使用該商標,但可以要求其附加適當的區別標識。在兩種不同的情形中,先使用人承擔著不同的舉證責任,而惡意搶注人和善意注冊人與先使用人之間的權利義務關系也各不相同,新《商標法》很好地平衡了先使用人與商標注冊人之間的利益關系。

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