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商標權使用取得原則的確立過程

商標權使用取得原則的確立過程根據現有的資料顯示,早在1879年美國聯邦最高法院在“聯邦政府訴斯蒂芬”一案中的判決意見中曾明確地宣示了普通法上商標專用權的取得原則, 即商標專用權只有通過在先使用才能獲得。在隨后的司法審判中,該觀點被大多數法院所采信,不斷有法院在判決中得出相同或相似的結論:權利產生于使用(Use),并不僅僅是采用( Adoption)。（根據《元照英美法詞典》的解釋,use具有使用、應用、運用、羅馬法使用權、專利法的使用權的含義; adoption有3個含義:收養,合同的承認、追認和國內法對國際法的吸收。而在《牛津高階英漢雙解詞典》中use具有使用、利用、運用、消耗等含義,而 adoption也有3個含義:收養,名字的采用,候選人的選定、推舉。對于在 Hanover Star Milling Co.v. Metcalf一案中,為什么法官要強調權利產生于“use"而不僅僅是“ adoption”,結合該案案情,小編認為adoption具有采用和認可商標的意思,但并不意味著已經將商標貼附于商品之上,并銷售給消費者的意思,而“use"則包含實際商業使用商標的含義。）“毫無疑問,對于使用相同商標的相互沖突的權利主張,一般的規則是,根據優先占有的情況決定這個問題。”“對于相互沖突的權利請求來說,優先使用者具有優先繼續使用的權利。”在美國的普通法中,對商標的優先使用的權利是基于使用在先,而不是注冊在先。而《蘭漢姆法案》則是對普通法中商標侵權假冒訴訟的繼承和發展。直到1905年,美國商標法才將州際貿易中使用的商標納入聯邦注冊的范圍內,美國1946年的《蘭漢姆法案》對聯邦一級的商標注冊程序作出了全面的規定,該法繼承了普通法的“使用在先,權利在先”的理念,以實際使用作為提出商標注冊申請的前提條件。

在美國的普通法中,關于商標所有權最基本的規則莫過于“時間優先,權利優先”原則。對于具有固有顯著性的商標,商標所有權屬于第一個作為標識使用的主體,而對于不具有固有顯著性的商標來說,只有當在商標使用中具有了“第二含義”,才可能取得商標所有權。在普通法中,排他性的商標權只建立在排他性的優先使用的基礎上。實際上,在很多涉及所有權利益的規則中,先使用取得規則都具有重要地位,例如在取得漁業權、水權、有價值的礦藏所有權、停車場和衛星軌道時,都奉行著“誰先使用,誰就獲得相關權利”的規則。
在普通法中,商標的生命力就在于商業使用,只有持續的商業使用才能夠不斷積累商譽,而對于商標的保護只不過是為了保護商譽的工具而已。普通法中的使用取得原則是隨著個案的不斷積累而逐漸趨于成熟的。“它從起初的僅僅為商標使用人提供制止商品來源混淆的禁令救濟,發展到可以為商標使用人提供一種類似于所有權那樣的絕對權的救濟。在這一發展過程中,普通法始終立足于如下命題:唯一需要或者值得法律保護的是先使用的結果。”為了取得商標專用權,一個標識必須證明能夠完成標示一個來源并且將它與其他來源相區別的能力。如果該標識不具有該功能將不能作為商標受到保護。在缺少消費者對標識認知的情況下,企業的“所有人”并不具有商譽,因此對于“商標”來說并不存在象征或代表的對象。由此可見,商譽的產生與商標的使用有著密切的聯系,缺乏了商譽,商標就缺少了商標所要代表的對象。

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