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注冊商標(biāo)不能與他人的在先合法利益沖突

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能夠排斥他人注冊申請的在先利益應(yīng)當(dāng)是按照社會一般觀念應(yīng)受法律保護(hù)的正當(dāng)利益。根據(jù)商標(biāo)法和其他法律的規(guī)定,可阻止他人注冊的在先合法利益包括以下幾種。

1.未注冊馳名商標(biāo)

商標(biāo)法規(guī)定,就相同或者類似商品或服務(wù)申請注冊的商標(biāo)標(biāo)識是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo),容易造成混淆的,不予注冊并禁止使用。如果有人將他人的未注冊馳名商標(biāo)搶先申請注冊并獲得初審公告,未注冊馳名商標(biāo)所有人可以提出異議,如果已經(jīng)核準(zhǔn)注冊,馳名商標(biāo)所有人可以申請宣告注冊無效。我國采商標(biāo)權(quán)注冊取得原則,未注冊馳名商標(biāo)不享有商標(biāo)權(quán)。之所以能排斥他人注冊,是因為由于其馳名,承載了較高的商譽(yù),這種通過誠實(shí)經(jīng)營所積累的商譽(yù)是受法律保護(hù)的正當(dāng)利益。商標(biāo)法對未注冊馳名商標(biāo)所有人提供的異議權(quán)、無效宣告請求權(quán)的性質(zhì)是撤銷權(quán),屬于救濟(jì)性權(quán)利,其基礎(chǔ)是應(yīng)受保護(hù)的民事利益,而非法定權(quán)利。

2.注冊馳名商標(biāo)

商標(biāo)法規(guī)定,就不相同也不類似的商品或服務(wù)申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo),誤導(dǎo)公眾,致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的,不予注冊并禁止使用。這被稱為注冊馳名商標(biāo)的跨類保護(hù)。如果有人實(shí)施了上述申請行為,并獲得初審公告,馳名商標(biāo)所有人可以提出異議,如果已經(jīng)核準(zhǔn)注冊,馳名商標(biāo)所有人可以申請宣告注冊無效。我國2013年《商標(biāo)法》第56條規(guī)定,注冊商標(biāo)的專用權(quán),以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品(服務(wù))為限。雖然是注冊馳名商標(biāo),在不相同也不類似的商品或服務(wù)上,也不享有商標(biāo)專用權(quán),其異議權(quán)和無效宣告請求權(quán)的基礎(chǔ)仍然是應(yīng)受法律保護(hù)的利益而非權(quán)利。注冊馳名商標(biāo)之所以能排斥他人在不相同也不類似的商品或服務(wù)上注冊,是因為由于其馳名,其影響超出了注冊核定的商品和服務(wù)的范圍,如果允許他人以相同或者近似的標(biāo)識在這些商品或服務(wù)上注冊,會使相關(guān)公眾對商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn),或者認(rèn)為商標(biāo)使用人與馳名商標(biāo)所有人之間具有許可使用、關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系等特定聯(lián)系,從而減損馳名商標(biāo)的顯著性,貶損馳名商標(biāo)的市場聲譽(yù),或者不正當(dāng)利用馳名商標(biāo)的市場聲譽(yù)。需要注意的是,注冊馳名商標(biāo)的跨類保護(hù),應(yīng)當(dāng)與馳名商標(biāo)的馳名程度相一致,而且,以“誤導(dǎo)公眾,致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害”為判斷標(biāo)準(zhǔn)。

3.在先使用商標(biāo)

2013年《商標(biāo)法》第15條規(guī)定,未經(jīng)授權(quán),代理人或者代表人以自己的名義將被代理人、被代表人的商標(biāo)進(jìn)行注冊,被代理人或者被代表人提出異議的,不予注冊并禁止使用。因合同關(guān)系、業(yè)務(wù)往來或者其他關(guān)系明知他人在先使用的商標(biāo)而搶先在相同或者類似商品或服務(wù)上申請注冊,該他人提出異議的,不予注冊;已經(jīng)注冊的,在先使用人可以申請宣告注冊無效。根據(jù)最高人民法院的司法解釋,與上述代理人或者代表人有串通合謀搶注行為的商標(biāo)注冊申請人,可以視其為代理人或者代表人。對于串通合謀搶注行為,可以視情況根據(jù)商標(biāo)注冊申請人與上述代理人或者代表人之間的特定身份關(guān)系等進(jìn)行推定。。

這里所說的在先使用商標(biāo),不以馳名或者有一定影響為條件,只要是在先使用的即可,但是,搶注人必須明知他人商標(biāo)存在。顯然,這里所禁止的是惡意搶注,即明知是他人的商標(biāo)而搶先注冊。未注冊的非馳名商標(biāo)沒有馳名商標(biāo)的知名度,也沒有因馳名而產(chǎn)生的較高的商譽(yù),其異議權(quán)和無效宣告請求權(quán)的基礎(chǔ),主要不是在先使用所產(chǎn)生的應(yīng)受保護(hù)的利益,而是誠實(shí)信用原則,是維護(hù)誠實(shí)的商業(yè)道德和商標(biāo)注冊秩序的需要,因此,它只針對惡意搶注行為。如果他人并不知道在先使用商標(biāo)的存在,善意地申請并獲得注冊,在先使用人不享有異議權(quán)和無效宣告請求權(quán)。換言之,普通商標(biāo)(非馳名商標(biāo))在先使用人要提出異議或者申請宣告商標(biāo)注冊無效,必須證明注冊申請人或注冊人在申請注冊時存在惡意。與商標(biāo)所有人存在代理關(guān)系、代表關(guān)系或者有合同關(guān)系、其他業(yè)務(wù)往來關(guān)系,知道他人在先使用的商標(biāo)存在,未經(jīng)同意搶先申請注冊的,即可作為申請人具有惡意的證據(jù)。馳名商標(biāo)所有人則不需要證明申請人的惡意,因為他的請求權(quán)的基礎(chǔ)是商標(biāo)馳名所產(chǎn)生的應(yīng)受法律保護(hù)的利益。

4.在先使用并有一定影響的未注冊商標(biāo)

2013年《商標(biāo)法》第32條規(guī)定,不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。該規(guī)定也是2001年修法時針對搶注猖獗所增加的條款。其適用條件有兩個:一是在先使用的商標(biāo)必須具有一定影響。實(shí)踐中.在中國境內(nèi)實(shí)際使用并為一定范圍內(nèi)的相關(guān)公眾所知曉的商標(biāo),即應(yīng)認(rèn)定為已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo);有證據(jù)證明在先商標(biāo)有一定的持續(xù)使用時間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳等的,可以認(rèn)定其有一定影響。二是申請人采用了不正當(dāng)手段。實(shí)踐中,如果申請人明知或者應(yīng)知他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)而予以搶注,即可認(rèn)定其采用了不正當(dāng)手段。

對于是否需要在馳名商標(biāo)之外再分出一個“有一定影響的商標(biāo)”,理論界和實(shí)務(wù)界都有異議,這涉及認(rèn)定馳名商標(biāo)的目的和標(biāo)準(zhǔn)問題。筆者認(rèn)為,馳名商標(biāo)并非榮譽(yù)稱號,認(rèn)定馳名商標(biāo)的意義在于確定保護(hù)范圍,解決注冊、侵權(quán)等糾紛,其標(biāo)準(zhǔn)不宜過高。如果我們適當(dāng)掌握馳名商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),有一定影響的在先使用商標(biāo)一部分可以歸入未注冊馳名商標(biāo),一部分可以通過2013年《商標(biāo)法》第15條作為在先使用商標(biāo)保護(hù)。單獨(dú)作為一個類型保護(hù)不但沒有必要,而且徒增法律適用的困難。

5.知名的商品特有名稱、包裝、裝潢

《反不正當(dāng)競爭法》第5條第(2)項規(guī)定,“擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認(rèn)為是該知名商品的”行為,屬于該法所禁止的不正當(dāng)競爭行為。知名商品特有名稱、包裝、裝潢具有識別作用,在這一點(diǎn)上,與商標(biāo)具有相同的性質(zhì)和功能,可以享受與未注冊商標(biāo)的同等待遇,給予同等的保護(hù)。因此,知道是他人知名的商品特有名稱、包裝、裝潢而作為商標(biāo)申請注冊,造成和他人知名商品相混淆,使購買者誤認(rèn)為是該知名商品的,知名商品經(jīng)營者提出異議的,應(yīng)當(dāng)駁回注冊申請,已經(jīng)注冊的,應(yīng)當(dāng)宣告注冊無效。是否為知名的商品特有名稱、包裝、裝潢,應(yīng)當(dāng)根據(jù)商品的銷售時間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對象,市場知名度,進(jìn)行任何宣傳的持續(xù)時間、程度和地域范圍等因素,進(jìn)行綜合判斷。司法實(shí)踐中,由經(jīng)營者營業(yè)場所的裝飾、營業(yè)用具的式樣、營業(yè)人員的服飾等構(gòu)成的具有獨(dú)特風(fēng)格的整體營業(yè)形象,可以認(rèn)定為“裝潢”。知名的商品特有名稱、包裝、裝潢是受反不正當(dāng)競爭法保護(hù)的利益,所有人禁止他人使用的條件是使用人主觀上具有惡意(明知而為),而且使用會造成混淆。善意使用的,不構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為,所有人無權(quán)禁止。

在王老吉與加多寶紅罐之爭糾紛一案中,有學(xué)者認(rèn)為,法律保護(hù)的是知名商品的特有名稱、包裝、裝潢,而知名商品是紅罐中裝的,加多寶使用傳統(tǒng)秘方生產(chǎn)的涼茶。也就是說,知名商品是指用特定配方、工藝生產(chǎn)的產(chǎn)品本身。這就提出了《反不正當(dāng)競爭法》第5條第(2)項的立法目的是保護(hù)產(chǎn)品還是保護(hù)產(chǎn)品的特有名稱的問題。《反不正當(dāng)競爭法》第5條第(2)項規(guī)定“擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認(rèn)為是該知名商品”的行為是不正當(dāng)競爭行為。該條的規(guī)定很清楚,禁止擅自使用他人知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,是為了防止造成和他人的知名商品相混淆。因此它保護(hù)的不是商品本身,而是發(fā)揮著商品標(biāo)識作用的知名商品的特有名稱和包裝、裝潢。無名的商品質(zhì)量再好,也是不可能知名的,因為人們難以呼叫和記憶,無法為其揚(yáng)名。我國晉代歐陽健有句名言:“名不辯物,則鑒識不顯”。。充分說明了名稱在記憶固化中的重要作用。因此,反不正當(dāng)競爭法的該規(guī)定應(yīng)解讀為“知名的商品特有名稱和包裝、裝潢”,方符.合立法本意,即受《反不正當(dāng)競爭法》第5條第(2)項保護(hù)的是商品的特有名稱(而不是通用名稱)和包裝、裝潢,而不是商品本身,保護(hù)的方法是禁止他人假冒、仿冒。保護(hù)商品配方和工藝的是專利法和商業(yè)秘密法。如果一項產(chǎn)品的配方和工藝既未獲得專利保護(hù),也不符合商業(yè)秘密保護(hù)的條件,他人的仿制是合法的,不應(yīng)當(dāng)禁止。


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