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中華民國時期的商標(biāo)立法

（一）北洋政府時期的商標(biāo)立法（1912年成立至1928年6月）

這一時期在我國商標(biāo)法律史上占有重要的地位。北洋政府時期，我國頒布了第一部付諸實施的商標(biāo)法律《商標(biāo)法》和《商標(biāo)法施行細(xì)則》；頒布了第一部關(guān)于商標(biāo)注冊機(jī)構(gòu)的法規(guī)《商標(biāo)局暫行章程》，成立了第一個中央商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)農(nóng)商部商標(biāo)局；編輯出版了第一本宣傳商標(biāo)法律、公告注冊商標(biāo)的綜合性刊物《商標(biāo)公報》。

中華民國政府成立后，即著手準(zhǔn)備商標(biāo)立法，派出負(fù)責(zé)商標(biāo)工作的工商部商務(wù)司人員赴日學(xué)習(xí)、調(diào)研商標(biāo)法律的修訂問題，回國后對清末已經(jīng)修訂過三次的商標(biāo)章程再次進(jìn)行修改。工商部改為農(nóng)商部后，商標(biāo)法的修改及企業(yè)商標(biāo)備案工作也改由農(nóng)商部分管。由于商標(biāo)備案增多和法律修訂事務(wù)需要,農(nóng)商部成立商標(biāo)登錄籌備處。籌備處做了大量工作，在清政府《商標(biāo)章程草案》的基礎(chǔ)上制定出《商標(biāo)章程》，共53條，并送各國駐華公使征求意見。不久，法、美、俄等國大使先后將各自修改的商標(biāo)章程交外交部轉(zhuǎn)呈農(nóng)商部，送北洋政府國會進(jìn)行審議。但因時局動蕩，商標(biāo)法的立法工作被擱置，商標(biāo)登錄籌備處也被撤銷。進(jìn)入20世紀(jì)20年代以后，我國工商業(yè)發(fā)展迅速，國內(nèi)企業(yè)逐漸認(rèn)識到使用和保護(hù)商標(biāo)的重要性，希望自己的商標(biāo)能夠得到政府商標(biāo)法律的保護(hù)。在國際上，第一次世界大戰(zhàn)結(jié)束，英、法、德等國要求維持他們過去在我國獲得的經(jīng)濟(jì)利益，也多次催促北洋政府盡快頒布實施商標(biāo)法律。國內(nèi)各地商會、工商業(yè)聯(lián)合會、行業(yè)協(xié)會等民間團(tuán)體，也數(shù)次向政府提交議案和建議，希望政府體諒商艱，使商標(biāo)法律早日頒布。。在這種形勢下，北洋政府于1922年7月再次決定在農(nóng)商部設(shè)立商標(biāo)登錄籌備處。商標(biāo)登錄籌備處積極協(xié)調(diào)海關(guān)總稅務(wù)司和天津、上海的海關(guān)商標(biāo)掛號分局，要求將辦理了近20年的所有商標(biāo)掛號檔案資料移交給中國人自己管理，將所有商標(biāo)掛號事務(wù)收回由中國人自己辦理。1923年春，多次修訂并經(jīng)媒體征求社會各界意見的《商標(biāo)法草案》經(jīng)國會兩院通過，中國歷史上第一部正式付諸實施的《商標(biāo)法》于1923年5月3日公布施行。5月8日，《商標(biāo)法施行細(xì)則》公布施行。

1923年《商標(biāo)法》共44條，采注冊取得商標(biāo)權(quán)的原則和先使用原則;注冊有效期二十年；注冊商標(biāo)得與營業(yè)一并轉(zhuǎn)讓，商標(biāo)轉(zhuǎn)移非經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊，不得對抗第三人；商標(biāo)注冊后迄未使用滿一年，或停止使用滿兩年者，商標(biāo)局得以職權(quán)撤銷注冊；商標(biāo)審查設(shè)審查、審定公告、異議、再審程序，對再審不服時，得依法訴愿于農(nóng)商部。《商標(biāo)法》還設(shè)有評定程序，認(rèn)為注冊商標(biāo)應(yīng)無效或者應(yīng)認(rèn)定商標(biāo)專用權(quán)之范圍者，得由利害關(guān)系人申請商標(biāo)局評定。對評定之評決不服，得請求再評定，對再評定之評決不服時，得于六十日內(nèi)訴愿于農(nóng)商部。對訴愿之決定不服時，以其決定違背法令為限，得提起行政訴訟。1923年《商標(biāo)法》以兩條規(guī)定了10種侵犯商標(biāo)權(quán)的行為為犯罪，處一年以下徒刑或500元以下罰金，并沒收其侵權(quán)物件歸受害人。如果所受損害超過沒收物件估值，受害人得就不足數(shù)額請求賠償。

1923年《商標(biāo)法》規(guī)定商標(biāo)注冊、評定、管理和審判權(quán)歸中國政府，商標(biāo)局并積極開展收回原由英國人控制的海關(guān)總稅務(wù)司管轄的天津、上海海關(guān)的商標(biāo)掛號權(quán)，要求移交其掛號以來的所有檔案，因而遭到西方國家駐華公使和在華洋商的無理指責(zé)，尤以英國駐華公使和英商為甚。他們多次集會,反對我國的1923年《商標(biāo)法》。1924年三四月間，英國商會聯(lián)合美、法、日、意、瑞典等十國商會會長，向我國政府提出反對1923年《商標(biāo)法》的多條意見，主要意見集中在商標(biāo)局沒有洋人代表，商標(biāo)評定人員皆為中國人。英國駐華公使和商人還慫恿北京公使團(tuán)向我外交部提出承認(rèn)商標(biāo)法的四個條件，其中包括商標(biāo)局應(yīng)聘請外國人為執(zhí)行商標(biāo)法的法律顧問，商標(biāo)公報要用英文書寫，反對更換代理人等（1923年《商標(biāo)法》第10條規(guī)定，商標(biāo)局于商標(biāo)有關(guān)系之代理人認(rèn)為不適當(dāng)者，得令更換。）°1924年3月28日，西商總商會在上海召開年會，會長報告認(rèn)為，1923年《商標(biāo)法》“并未經(jīng)外交使團(tuán)，或任何使館之考慮。其內(nèi)容于外人利益相妨，有破壞領(lǐng)事裁判權(quán)之情形。本會對該法，其反對主因，系在商標(biāo)事務(wù)，完全由中國管理。該法規(guī)定商標(biāo)須在北京商標(biāo)局注冊，該局人員完全由華人充當(dāng)，商標(biāo)訴訟之三審，全由中國官廳受理。”報告還無理要求商標(biāo)局“須由外國專家助理，且在商標(biāo)局及商標(biāo)公斷處，外人亦應(yīng)有管理權(quán)”。英國公使還指示海關(guān)總稅務(wù)司以中國在制定、頒布1923年《商標(biāo)法》時沒有事前或事后和英國公使協(xié)商，更未經(jīng)英國人之許可為借口，一再拒絕、拖延移交商標(biāo)掛號的管轄權(quán)和掛號檔案資料，赤裸裸地干涉中國內(nèi)政。同時，英國駐華公使還指示英國商會聯(lián)合在華英商，通過《泰晤士報》等媒體，發(fā)表反對、攻擊我國1923年《商標(biāo)法》的文章。

面對各國公使和英國商會等的無理要求，上海總商會等社會團(tuán)體和廣大工商界人士則紛紛利用《申報》《東方雜志》《總商會月報》等媒體發(fā)表時事述評等文章，批駁英商等干涉中國內(nèi)政的無理要求，呼吁政府頂住壓力，對以英美商會為代表的反對我國1923年《商標(biāo)法》的鬧劇和無理要求，不予理會并進(jìn)行針鋒相對的斗爭。北洋政府在國內(nèi)輿論的壓力和支持下，對以英國公使和商人為代表的外國公使和商人無理要求采取了不予理會的強(qiáng)硬態(tài)度。

在英、美積極反對我國1923年《商標(biāo)法》的同時，德、日基于自身利益的考慮，則采取了承認(rèn)的態(tài)度，并積極將在華使用的商標(biāo)呈請商標(biāo)局注冊。美國也于1926年5月29日正式通知中國政府：“美國承認(rèn)中國《商標(biāo)法》，并自1926年9月1日起在美國生效。即中國商標(biāo)亦在美國確認(rèn)。”商標(biāo)局在堅決抵制外國公使和商人無理要求的同時，在執(zhí)行商標(biāo)法的具體問題上也做了適當(dāng)?shù)耐讌f(xié)，并依法幫助英國商人解決了在山西纏訟多年的商標(biāo)糾紛，受到英國商人和輿論的好評。至1926年，包括英國在內(nèi)的世界各國均承認(rèn)了我國1923年《商標(biāo)法》。。

為了實施1923年《商標(biāo)法》，1923年5月12日，我國第一部關(guān)于商標(biāo)注冊機(jī)構(gòu)的法規(guī)《商標(biāo)局暫行章程》正式頒布，第一個商標(biāo)局同時成立。《商標(biāo)局暫行章程》規(guī)定，商標(biāo)局隸屬于農(nóng)商部，掌管商標(biāo)注冊各項事宜，其主要職責(zé)包括商標(biāo)審查、評定、再評定，商標(biāo)注冊及公布、商標(biāo)編輯、調(diào)查及公報事項。自《商標(biāo)局暫行章程》頒布至1927年7月短短三年中，該章程三次修訂，名稱后改為《商標(biāo)局組織條例》，隸屬關(guān)系也由農(nóng)商部改為實業(yè)部。?

在此期間，除北洋政府制定的1923年《商標(biāo)法》之外，廣東、湖南、四川等省也制定過地方性的商標(biāo)法規(guī)。一些民間商會組織，也制定過一些商會、行業(yè)的商標(biāo)使用管理規(guī)則，如上海總商會制定了《商事公證規(guī)則》，對商標(biāo)進(jìn)行公證，對保護(hù)會員商標(biāo)不受同行業(yè)其他廠商的假冒、仿冒，起到了較大的作用。湖南等省的商會組織，也對會員使用的商標(biāo)進(jìn)行了不同形式的管理。這在北洋政府1923年《商標(biāo)法》尚未出臺，政府管理不到位、不健全的情況下，對促進(jìn)廠商使用商標(biāo)，維護(hù)商標(biāo)使用秩序，起到了很好的補充作用。

（二）南京國民政府的商標(biāo)立法

1927年，南京國民政府成立，同年12月1日，在南京成立全國注冊局，分管商標(biāo)注冊、公司登記等工作。除北方地區(qū)的商標(biāo)注冊還向北洋政府的商標(biāo)局呈請注冊外，其他地區(qū)的廠商已不再向北洋政府的商標(biāo)局呈請注冊。1928年6月，國民革命軍打進(jìn)北京城，北洋政府垮臺，商標(biāo)局的工作也隨之終止。南京政府注冊局成立后，至1928年12月的一年間，注冊局共為中外廠商核準(zhǔn)注冊和補行注冊商標(biāo)2300件，其中，中國廠商呈請注冊和補行注冊商標(biāo)947件，外商呈請注冊和補行注冊1353件。此期間，商標(biāo)注冊實際上沿用的是北洋政府1923年5月頒布的《商標(biāo)法》和《商標(biāo)法施行細(xì)則》。

南京國民政府執(zhí)政期間，對《商標(biāo)法》進(jìn)行了兩次修訂。

1.1930年對《商標(biāo)法》的修正

由于呈請商標(biāo)注冊的數(shù)量日益增多，工商部研究決定并報國民政府同意,在工商部之下設(shè)立商標(biāo)局。同時制定公布了《商標(biāo)局組織條例》。

由于北洋政府的1923年《商標(biāo)法》已經(jīng)很難適應(yīng)商標(biāo)管理工作的需要，頒布新的《商標(biāo)法》成為業(yè)內(nèi)的一致要求。1929年春，南京國民政府工商部商標(biāo)局成立了商標(biāo)法研究委員會，專門從事《商標(biāo)法》的起草。本次修法由立法院商法委員會主任委員馬寅初主持，他委派著名會計師潘序倫等研究《商標(biāo)法》修改的相關(guān)問題。潘序倫對使用在先制度提出尖銳批評，認(rèn)為使用在先主義“不啻對于商標(biāo)之不注冊，加以獎勵”，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)“采用折中主義,即使用在先者，呈請亦應(yīng)在先是也“，才適合國情。還有人建議將第5條刪除，以貫徹商標(biāo)專用權(quán)精神。。但是，1930年5月6日通過，1931年1月1日施行的《商標(biāo)法》，仍采在先使用原則，而且將原第4條規(guī)定的“本法施行前以善意繼續(xù)使用五年以上之商標(biāo)于本法施行六個月以內(nèi)依本法呈請注冊時,得不依第2條第5款及第3條規(guī)定之限制，準(zhǔn)予注冊”，改為“以善意繼續(xù)使用十年以上之商標(biāo)……”刪除了“本法施行以前”的限制性規(guī)定，使用主義的色彩更加濃厚。1930年《商標(biāo)法》與北洋政府1923年《商標(biāo)法》相比，主要是增加了不得使用黨旗、黨徽、總理遺像，包括總理姓名、別號呈請注冊的規(guī)定；刪除了侵犯商標(biāo)專用權(quán)的刑事責(zé)任的規(guī)定，理由是這在其他法律,包括刑法中已有規(guī)定。由于1930年《商標(biāo)法》刪除了對假冒商標(biāo)查處的條款，在處理有些假冒商標(biāo)問題時，如何適用刑法條款較難掌握，1931年3月，立法院第136次會議議決案通令嚴(yán)禁仿造他人已注冊之商標(biāo)，仿造他人注冊商標(biāo)，以偽造論。

既然對使用主義多有批評，1930年《商標(biāo)法》為什么還要采使用主義？對此，馬寅初曾發(fā)表數(shù)篇文章進(jìn)行解釋。他認(rèn)為，使用主義最大之弊端在于商標(biāo)專用權(quán)不確定。之所以仍兼采使用主義，主要有以下考慮：其，，歷史原因，“舊商標(biāo)法系經(jīng)北京舊國會通過，已有七年之歷史，若完全將使用主義推翻，采用呈請主義，恐影響甚大”；其二，防止惡意注冊，惡意注冊是注冊主義的最大弊端，在商標(biāo)法施行的七年時間中，“外人呈請注冊者多，華人呈請注冊者甚少，且有多少人以惡意呈請，倘商標(biāo)注冊，以呈請之先后為準(zhǔn)則，善意者之權(quán)利，反被惡意者剝奪”，“舍使用主義而用呈請主義，則仿冒之弊將防不勝防”。至于第4條沒有廢除且將“本法施行前”刪除，馬寅初認(rèn)為，舊法主要是給予歐美國家商人的特權(quán)，具有臨時性質(zhì)，以法律施行后六個月內(nèi)注冊為限，此次修法刪除“本法施行前”，將其臨時性質(zhì)廢止，作為永遠(yuǎn)之規(guī)定，是考慮到華商法律意識不強(qiáng)，為保護(hù)其權(quán)益而設(shè)。鑒于“我國交通不便，變亂相侵，而人民知識復(fù)極幼稚，尤以法律上之利害素非關(guān)懷，徑效日本，未免令先使用者吃虧，或使黠者起覬覦之心而圖僥幸之舉，故以先使用者為限，較合于實際情形

2.1935年對《商標(biāo)法》的修正

20世紀(jì)30年代初，我國社會經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展，呈請商標(biāo)注冊的數(shù)量迅速上升，中外廠商商標(biāo)爭議糾紛也越來越多。據(jù)實業(yè)部商標(biāo)局資料，1927年，經(jīng)全國注冊局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)僅188件，到1934年，一年核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)達(dá)到2792件，同期，受理商標(biāo)異議案件從22件上升至95件，評定、評決案件從2件上升至41件。同時，業(yè)內(nèi)人士普遍感到1930年《商標(biāo)法》的部分條款已不能適應(yīng)商標(biāo)事業(yè)發(fā)展的需要。1932年“淞滬抗戰(zhàn)”爆發(fā)后，上海與南京交通中斷，商標(biāo)局遷往商標(biāo)注冊量占全國80%以上的上海。商標(biāo)局遷往上海后，使上海不但成為商標(biāo)注冊中心，而且成為商標(biāo)法律法規(guī)研究中心。當(dāng)時，上海市商會組織上海工商界人士，聯(lián)合國內(nèi)部分民商法專家、律師等，積極開展對商標(biāo)法律法規(guī)的研究工作。上海總商會、上海機(jī)制國貨工廠聯(lián)合會及各同業(yè)公會等還多次召開修改商標(biāo)法的研討會，在各類新聞媒體上公布修改商標(biāo)法的文章和研討會、座談會的消息。1934年7月，上海工商界代表多次向政府立法院、司法院、實業(yè)部商標(biāo)局、上海市商會等反映，1930年《商標(biāo)法》在諸多方面不適應(yīng)工商業(yè)發(fā)展及商民注冊需要。上海市商會也向政府提出議案稱，現(xiàn)行《商標(biāo)法》在諸多方面，亟須進(jìn)行必要的修改。上海市商會還邀請11位工商界領(lǐng)袖、著名律師等成立商標(biāo)法規(guī)研究委員會對商標(biāo)法進(jìn)行專題研究，向國民政府立法院提出多項修正意見,。由于1930年《商標(biāo)法》將第4條的臨時權(quán)宜性質(zhì)改為永久性規(guī)定，大大加強(qiáng)了商標(biāo)法的使用主義色彩，與注冊主義發(fā)生了激烈沖突：即使不注冊，只要能連續(xù)使用十年，哪怕與已經(jīng)注冊的商標(biāo)相同或者近似，也仍然享有注冊的權(quán)利，這必然帶來實施中的混亂，由此導(dǎo)致注冊主義的商標(biāo)權(quán)取得原則在人們的心目中就變成了使用主義。該法頒布不久，《申報》就發(fā)表消息說，“中國商標(biāo)法根據(jù)最先使用主義，與注冊之先后，無甚關(guān)系”。在法律實施的過程中，對使用先后的爭執(zhí)也構(gòu)成了當(dāng)時商標(biāo)糾紛的主要內(nèi)容。1934年共有150件商標(biāo)糾紛，爭議問題七種，其中前三種都是商標(biāo)使用先后的爭議。而且，1930年《商標(biāo)法》對使用的重視，并沒有如立法者期待的那樣為民族工商業(yè)的發(fā)展提供保護(hù)，在當(dāng)時的工商業(yè)者看來，第4條恰恰有利于工商業(yè)發(fā)達(dá)的西方國家。有鑒于此，在工商界，特別是上海總商會和會計師團(tuán)體的推動下，1934年開始了對1930年《商標(biāo)法》的再次修改。1934年8月14日，《商標(biāo)法修正草案》呈交立法院討論。在對1930年《商標(biāo)法》討論修改期間，包括商標(biāo)局局長在內(nèi)的許多人士紛紛發(fā)表自己的見解，媒體記者也積極采訪報道。1935年10月31日立法院通過《商標(biāo)法修正案》，11月23日公布，即日起施行。修改后的1935年《商標(biāo)法》共39條，仍采先使用原則，但是加上了在中國境內(nèi)使用的限制，即將第3條修改為：“二人以上于同一商品，以相同或近似之商標(biāo)各別呈請注冊時，應(yīng)準(zhǔn)在中華民國境內(nèi)實際最先使用并無中斷者注冊。”原第4條因工商界人士認(rèn)為涉嫌阻礙我國工商業(yè)和商標(biāo)事業(yè)的發(fā)展被刪除。

3.抗戰(zhàn)期間的商標(biāo)工作和1948年《〈商標(biāo)法〉草案》

“七七事變”以后，抗日戰(zhàn)爭全面爆發(fā)，日貨遭到國人全面抵制。日商便將他們生產(chǎn)的劣質(zhì)日用品，包括化學(xué)品、輕工業(yè)品、紡織品等冒充國貨銷售。1938年10月27日，國民政府經(jīng)濟(jì)部公布《查禁敵貨條例》，1940年1月8日公布《非常時期上海特區(qū)及各游擊區(qū)商人呈請商標(biāo)注冊處理辦法》，規(guī)定對相同或近似于業(yè)經(jīng)公告查禁之?dāng)池浬虡?biāo)，不得注冊。該辦法對查禁劣質(zhì)日貨,抵制偽劣日貨在我國城鄉(xiāng)的銷售起到了一定的作用。抗戰(zhàn)勝利后，經(jīng)濟(jì)部公布《收復(fù)區(qū)敵偽商標(biāo)處理辦法》，宣布“凡在收復(fù)區(qū)由敵偽組織審定注冊之商標(biāo)，無論屬何國籍，一概無效。”要求廠商將原由汪偽政府核發(fā)的商標(biāo)注冊證等迅速交由經(jīng)濟(jì)部商標(biāo)局進(jìn)行核查，一律換發(fā)新證。

抗戰(zhàn)勝利后，民國政府再次啟動了《商標(biāo)法》的修改工作。此次修改的主要目的，就是要將兼采注冊主義和使用主義改為純采注冊主義。1946年，時任商標(biāo)局局長張以焜提出：“我國過去商標(biāo)立法，系兼采注冊主義及使用主義，此次修改，將純采注冊主義”。他認(rèn)為，舊法以使用先后作為商標(biāo)權(quán)取得標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致的結(jié)果是“凡未經(jīng)審定或注冊之商標(biāo)，只需以使用在先為理由，即可推翻已經(jīng)審定或者注冊之商標(biāo)，易生流弊，殊非立法本意”。其繼任者吳承洛也指出，中國商標(biāo)注冊手續(xù)過于繁雜，影響商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展。戰(zhàn)后對活躍市場，商標(biāo)作用極大，為此，政府加強(qiáng)商標(biāo)管理，“簡化登記手續(xù)，強(qiáng)制推行”。邱鶴年在1946年為陸桐生《商標(biāo)法及其判解》（大東書局1948年出版）一書所寫的序言中也認(rèn)為，現(xiàn)行《商標(biāo)法》存在幾個方面的問題，其一是采使用主義原則，發(fā)生使用先后糾紛，“遷延時日，遽難解決，致影響一方商標(biāo)權(quán)益”；其二是訴訟程序繁雜，異議、評審各有兩審，如再經(jīng)過經(jīng)濟(jì)部、行政院、法院最后判結(jié)，往往要經(jīng)年累月。在這樣的認(rèn)識之下，此次《商標(biāo)法》修改對商標(biāo)權(quán)取得原則做了重大調(diào)整。1948年公布的《〈商標(biāo)法〉草案》第13條規(guī)定：“二人以上于同一商品，以相同或近似之商標(biāo)，各別呈請注冊時，應(yīng)準(zhǔn)最先呈請者注冊。”。對商標(biāo)權(quán)取得原則的這一重大調(diào)整，當(dāng)時學(xué)界和實業(yè)界給予積極評價，認(rèn)為“由放任主義改進(jìn)強(qiáng)制主義，實傾向法治之意旨”。葉朝鈞認(rèn)為：“我國工商業(yè)漸趨繁盛……商標(biāo)專用權(quán)之重要性，已深入商人之心，依照目前國情，商標(biāo)之改為‘注冊’主義，當(dāng)無十分困難。”該草案和當(dāng)時社會的主流觀點，預(yù)示著商標(biāo)權(quán)取得原則將從注冊主義兼采使用主義轉(zhuǎn)向注冊主義。這種轉(zhuǎn)變的理由及其原因，值得我們今天認(rèn)真思考。

標(biāo)簽：林芝四平杭州資陽柳州武漢西雙版納武威

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中華民國時期的商標(biāo)立法