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企業(yè)合并禁止的實質(zhì)性標準（1）

企業(yè)合并申報人向反壟斷主管機構(gòu)申報后，反壟斷主管機構(gòu)要對企業(yè)的合并計劃等申報資料進行實質(zhì)審查，以決定是批準該項合并還是予以禁止。那么，反壟斷主管機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對哪些合并予以禁止呢？或者說反壟斷主管機構(gòu)決定禁止合并的實質(zhì)性標準或者條件是什么呢？對這個問題，各國反壟斷法盡管使用的具體術(shù)語不同，但基本的標準或條件是一致的。美國《克萊頓法》第7條規(guī)定的禁止標準是“實質(zhì)上減少競爭或旨在形成壟斷”，而德國《反限制競爭法》第36條規(guī)定的是“產(chǎn)生或加強市場支配地位”，日本《禁止壟斷法》第15條規(guī)定的標準是“在一定交易領(lǐng)域?qū)嵸|(zhì)上限制競爭"。我國《反壟斷法大綱》（1998年草案）規(guī)定的標準是“產(chǎn)生或者加強市場支配地位、限制競爭。”而我國《反壟斷法》第28條規(guī)定的標準是“經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，具體而言，該條明確規(guī)定“經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出禁止經(jīng)營者集中的決定。但是，經(jīng)營者能夠證明該集中對競爭產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會公共利益的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以作出對經(jīng)營者集中不予禁止的決定”。從《反壟斷法》第28條的規(guī)定看，現(xiàn)行《反壟斷法》沒有再強調(diào)“產(chǎn)生或者加強市場支配地位”這個前提條件，但實際上，企業(yè)合并要達到“經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭的效果二企業(yè)合并“產(chǎn)生或者加強市場支配地位”是必然的現(xiàn)象。這一點已經(jīng)為美、德、日諸國的反壟斷法立法與實踐所證實。

1992年美國司法部和聯(lián)邦貿(mào)易委員會共同發(fā)布的《橫向合并指南》進一步明確了其禁止合并的標準，即“指南統(tǒng)一的主題是，合并不得產(chǎn)生或增強市場勢力或者推動行使市場勢力。

需要指出的是，上文所提到的“市場支配地位”和“市場勢力”只是表述和譯法上的不同，并沒有質(zhì)的區(qū)別。從中文語言習(xí)慣來看，筆者覺得用“市場支配（或控制）地位”更準確一些，并且“市場支配地位”與“市場壟斷地位”“壟斷性市場結(jié)構(gòu)”和廣義上的“壟斷狀態(tài)”幾乎同義。

研究上述各國關(guān)于企業(yè)合并的禁止性標準，我們可以發(fā)現(xiàn),“產(chǎn)生或加強市場支配地位”和“將嚴重（實質(zhì)上）限制競爭”兩個要素是二位一體的，缺少其中一個因素則不能構(gòu)成禁止合并的標準。當(dāng)然，就一般情況而言，只要產(chǎn)生或加強了市場支配地位，就很可能導(dǎo)致實質(zhì)上限制競爭的后果，這是由市場支配地位本身的含義所決定的。但從目前美、德、日等國家反壟斷法企業(yè)合并監(jiān)控制度的最新發(fā)展看，除了仍要求“產(chǎn)生或加強市場支配地位”以外，往往還要“顯著地影響競爭”或“嚴重地損害競爭”。從這個意義上講，企業(yè)合并禁止的標準提高了，這也就意味著企業(yè)合并監(jiān)控放松了。

企業(yè)合并將“產(chǎn)生或加強市場支配地位”以及將“嚴重影響競爭”是禁止合并的兩個核心條件，除這兩個條件外，還有其他三個條件，即所謂“狀態(tài)”“意圖”和“行為”條件。〔I）狀態(tài)要件是指包括市場支配地位在內(nèi)的市場優(yōu)勢地位，這就意味著參與合并的企業(yè)必須有一個企業(yè)屬于有市場優(yōu)勢地位的企業(yè)即較大企業(yè)，這種較大企業(yè)的標準可以從反壟斷主管機構(gòu)要求申報的企業(yè)合并標準中體現(xiàn)出來；意圖要件是指合并企業(yè)有謀求壟斷性市場結(jié)構(gòu)即市場支配地位之產(chǎn)生或加強的意圖，這種意圖只需根據(jù)當(dāng)事人合并的行為即可推斷出，不必要也不可能直接證明當(dāng)事人的意圖；行為要件即是指企業(yè)為謀求市場支配地位而進行合并的行為。

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