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商標案件域外證據具體法律規范的沖突

來源：電子知識產權

作者：張燦

在法律、法規層面上，我國《商標法》、《商標法實施條例》和新修改的《行政訴訟法》并沒有關于域外證據形式要求的具體規定。最高人民法院頒布的《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》亦未對此作出規定。與此相關的明確規定僅在于，2002 年最高人民法院頒布的《關于行政訴訟證據若干問題的規定》（以下簡稱《行政證據規定》）第16 條，主要為當事人提交域外形成的證據，設置了公證認證的形式要求。13 《行政證據規定》第17 條規定當事人提供外文證據，應當附有中文譯本。在規章層面上，2014 年由國家工商行政管理總局發布的《商標評審規則》（以下簡稱《評審規則》），在第四章證據規則中對此有明確規定，第41 條為當事人提供的域外證據需經公證認證設置了兩個條件，即對方當事人對真實性有異議，并有正當理由，或者商評委認為有必要。14 《評審規則》第42 條系對當事人提交外文證據應履行翻譯義務的細化規定，包括未提交中文譯本的法律后果、對中文譯本有異議的處理及翻譯費用的承擔。

就公證認證的形式要求而言，不難看出，《行政證據規定》第16 條的規定與《評審規則》第41 條的規定并不相同，而且實質標準還存在較大區別。從文義的角度，按照《行政證據規定》第16 條的規定，應當是任何域外形成的證據都必須公證認證，而不論其本身類型、待證事實以及與案件爭議焦點之間的關聯度，可以說，行政證據規定針對域外證據采取“一刀切”式的形式要求標準。而按照《評審規則》的規定，雖第41 條關于公證認證的要求也是“應當”，但有兩個前提條件，其一，對方當事人對該證據的真實性存疑并有相應證據支持；其二，商評委認為有必要。換言之，如果對方當事人對證據的真實性予以認可，或者，商評委認為沒有必要經過公證認證，域外證據無需經公證認證，仍有被采信的可能。申言之，《評審規則》對于域外證據形式要求的實質標準并非“一刀切”，而是將其區分需要經公證認證的證據和無需經公證認證的證據。

從規范的性質上看，《行政證據規定》屬于司法解釋，是國家最高司法機關在適用法律、法規的過程中，對如何具體應用法律、法規的問題所作的解釋，15 屬于當代中國法的正式淵源之一。16 而《評審規則》屬于部門規章。是國家工商行政管理總局依據商標法、商標法實施條例等上位法制定的，是對某些問題的細化或具體化，是商標評審機關進行商標評審的依據和遵循。鑒于《行政證據規定》屬于司法解釋，商評委在商標評審程序中不能適用。17 這就造成實踐中的矛盾和沖突。例如，當事人在商標評審程序中提交域外證據，在形式要求上，商評委按照《評審規則》的標準，未要求當事人進行公證認證；而在訴訟階段，法院采取《行政證據規定》的標準，是否會以違反法定程序為由撤銷商評委作出的被訴決定/裁定。

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