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商標法、反不正當競爭法法律規范調整范圍

來源：理論界

作者：楊守晶

通說認為著作權法、專利法、商標法是知識產權法的三大組成部分，但歷史上，商標法卻是反不正當競爭法的重要組成部分，普通法中的商標法就發源于反不正當競爭法的反假冒之訴。在英國獲得反假冒救濟的構成要件為聲譽（Goodwill）、誤認（Misrepresentation）、損害（Damage），三者缺一不可。美國的反假冒制度大同小異。我國并非英美法系，但綜觀商標法、反不正當競爭法法律規范的歷史，中國與英美法律異曲同工。《中華人民共和國反不正當競爭法》（以下簡稱《反不正當競爭法》）于1993 年12 月1 日起施行，2017 年11 月4 日，第十二屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議進行了修訂。修訂前的《反不正當競爭法》第五條列舉的不正當競爭手段有：“經營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：（1）假冒他人的注冊商標；（2）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品……。”第一項就將假冒注冊商標行為納入廣義的不正當競爭行為中，用反不正當競爭法律規范調整。由于修訂后的《商標法》第五十七條已經把反假冒行為調整到用我國商標法保護，故2017年修訂后的《反不正當競爭法》將假冒商標的行為情形刪除。我國商標仿冒行為最先由反不正當競爭法律調整變為由商標法律調整，這一過程體現了商標侵權糾紛和不正當競爭行為之間的密切聯系。

同時，《商標法》所保護的是注冊商標的權利，也就意味著該商標須有注冊和注冊類別的兩個前提。在此前提下，侵權行為發生在同種商品同種商標或類似商品上，使用相同或近似商標構成混淆的行為，被《商標法》禁止。但《商標法》對于知名商品的非注冊商標，知名商標未注冊的類別，均不能覆蓋保護，需要以《反不正當競爭法》作為補充，這也是有些學者認為《反不正當競爭法》是一般法，《商標法》為特別法的理論基礎。《反不正當競爭法》對于擅自使用對他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢，以及企業名稱、社會組織名稱、姓名，域名主體部分、網站名稱、網頁的行為是否構成侵權作出了列舉式和兜底式的規定。鑒于我國目前法律規定的現實狀況，筆者贊同在司法實踐中優先適用《商標法》并以《反不正當競爭法》為補充的裁判思路。由于我國已加入《商標國際注冊馬德里協定》（以下簡稱《協定》），實際訴訟當中，上述民事案件的原告往往系在我國領域內注冊或依據《協定》獲得了延伸保護的注冊商標專用權人，涉及注冊商標的侵權民事糾紛，一般要先進行援引商標法律獲得救濟，其中按我國商標法律規范指示，依照《反不正當競爭法》保護的和《商標法》未予以規范的，可援引《反不正當競爭法》獲得救濟，發揮其填補空缺的作用。

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