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商標法、反不正當競爭法法律規(guī)范調整范圍

來源：理論界

作者：楊守晶

通說認為著作權法、專利法、商標法是知識產權法的三大組成部分，但歷史上，商標法卻是反不正當競爭法的重要組成部分，普通法中的商標法就發(fā)源于反不正當競爭法的反假冒之訴。在英國獲得反假冒救濟的構成要件為聲譽（Goodwill）、誤認（Misrepresentation）、損害（Damage），三者缺一不可。美國的反假冒制度大同小異。我國并非英美法系，但綜觀商標法、反不正當競爭法法律規(guī)范的歷史，中國與英美法律異曲同工?！吨腥A人民共和國反不正當競爭法》（以下簡稱《反不正當競爭法》）于1993 年12 月1 日起施行，2017 年11 月4 日，第十二屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議進行了修訂。修訂前的《反不正當競爭法》第五條列舉的不正當競爭手段有：“經營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：（1）假冒他人的注冊商標；（2）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品……。”第一項就將假冒注冊商標行為納入廣義的不正當競爭行為中，用反不正當競爭法律規(guī)范調整。由于修訂后的《商標法》第五十七條已經把反假冒行為調整到用我國商標法保護，故2017年修訂后的《反不正當競爭法》將假冒商標的行為情形刪除。我國商標仿冒行為最先由反不正當競爭法律調整變?yōu)橛缮虡朔烧{整，這一過程體現了商標侵權糾紛和不正當競爭行為之間的密切聯系。

同時，《商標法》所保護的是注冊商標的權利，也就意味著該商標須有注冊和注冊類別的兩個前提。在此前提下，侵權行為發(fā)生在同種商品同種商標或類似商品上，使用相同或近似商標構成混淆的行為，被《商標法》禁止。但《商標法》對于知名商品的非注冊商標，知名商標未注冊的類別，均不能覆蓋保護，需要以《反不正當競爭法》作為補充，這也是有些學者認為《反不正當競爭法》是一般法，《商標法》為特別法的理論基礎。《反不正當競爭法》對于擅自使用對他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢，以及企業(yè)名稱、社會組織名稱、姓名，域名主體部分、網站名稱、網頁的行為是否構成侵權作出了列舉式和兜底式的規(guī)定。鑒于我國目前法律規(guī)定的現實狀況，筆者贊同在司法實踐中優(yōu)先適用《商標法》并以《反不正當競爭法》為補充的裁判思路。由于我國已加入《商標國際注冊馬德里協定》（以下簡稱《協定》），實際訴訟當中，上述民事案件的原告往往系在我國領域內注冊或依據《協定》獲得了延伸保護的注冊商標專用權人，涉及注冊商標的侵權民事糾紛，一般要先進行援引商標法律獲得救濟，其中按我國商標法律規(guī)范指示，依照《反不正當競爭法》保護的和《商標法》未予以規(guī)范的，可援引《反不正當競爭法》獲得救濟，發(fā)揮其填補空缺的作用。

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