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結果要件:涉外定牌加工是否構成商標混淆

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來源:華南理工田宜鑫

混淆可能性是我國法院早期判斷涉外定牌加工是否構成侵權的爭議焦點。對于商標侵權,混淆是一般構成要件,在認定侵權與否的觀點中,持否定觀點的學者認為,涉外定牌加工行為不可能使國內消費者對商標和產品產生誤認、混淆,不影響國內商標識別功能的發揮。持肯定觀點的也不在少數,如美國耐克公司訴浙江省嘉興市銀興制衣廠、西班牙CIDESPORT 公司商標侵權糾紛案,廣東省深圳中級人民法院判決認為:“商標權作為知識產權具有地域的特性,在中國法院擁有司法權的范圍內,原告取得NIKE 商標的專有使用權,被告在未經原告許可的情況下,就不得以任何方式侵害原告的注冊商標專用權。被告的行為侵害了原告的NIKE 注冊商標專用權”③。

筆者認為,在現有研究基礎下,無論是在加工生產過程還是流通過程都應當認為絕無混淆的可能。首先在加工生產過程中,接觸產品的只有生產者和委托方,以這兩者對于商品與商標的了解和認知,難以對商品的來源等相關信息產生混淆。另外,在涉外定牌加工商品流通過程中,因商品不在國內市場上進行銷售,國內消費者、下游的經銷商和其他與消費相關的群體并沒有接觸到貼牌加工商品的可能性,不存在混淆的可能,更談不上實際上的混淆。

有些學者認為,定牌加工商品有先出口后進口回到國內市場的可能性,此時應該會產生混淆,從而損害國內商標所有權人的合法權益。筆者認為,這是將涉外定牌加工這一單純的加工行為與類似平行進口行為混為一談,從生產加工、出口轉進口回來的商品如構成混淆造成商標侵權,并非國內加工方生產行為導致的混淆,而是國內進口行為導致的混淆,應與商品生產者無關。


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