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位置商標(biāo)的使用類別

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世界各國(guó)和各地區(qū)一般采用《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國(guó)際分類尼斯協(xié)定》即34種商品和11種服務(wù)類型的方法辨析位置商標(biāo)注冊(cè)類別。“紅底鞋”案中,克里斯提·魯布托申請(qǐng)的“紅底鞋”商標(biāo)系商品第二十五類:服裝,鞋,帽。部分學(xué)者認(rèn)為:位置商標(biāo)僅能用于指示商品來(lái)源。德國(guó)Camille Rideav 教授通過(guò)將位置商標(biāo)定義為標(biāo)識(shí)以特定比例固定在商品特定位置上,直接表明位置商標(biāo)的注冊(cè)類別是商品。鐘鳴認(rèn)為位置商標(biāo)通常是指將指定使用商品的特定位置的立體形狀(或圖案、顏色)等申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)。[3]從上述定義出發(fā)直接規(guī)定位置商標(biāo)不能用以指示服務(wù)來(lái)源。標(biāo)識(shí)需以特定的比例或大小固定在特定的位置上且位置必須長(zhǎng)期不變,這決定位置商標(biāo)只能注冊(cè)在商品類型上。商品生產(chǎn)者較服務(wù)提供者更容易將特定位置精確固定。不具備固有顯著性的位置商標(biāo)需要通過(guò)長(zhǎng)期使用進(jìn)行商標(biāo)法的保護(hù),因此需要保證固定位置長(zhǎng)久精確不變,對(duì)于區(qū)分服務(wù)性的商標(biāo)而言要求太過(guò)苛刻。其次服務(wù)提供者沒(méi)有途徑去使用位置商標(biāo),且放置標(biāo)識(shí)的服務(wù)場(chǎng)所的非固定性易導(dǎo)致標(biāo)識(shí)被納入其他類型的商標(biāo)。以提供餐飲服務(wù)的全聚德烤鴨店為例,小黃鴨擺放在門口,其位置的固定性明顯沒(méi)有辦法計(jì)算,因此不能通過(guò)小黃鴨以及擺放的位置進(jìn)行位置商標(biāo)的注冊(cè)以區(qū)分服務(wù)來(lái)源。固定性能夠達(dá)到要求,消費(fèi)者可能將放置在固定位置上的小黃鴨看作服務(wù)場(chǎng)所的裝修裝飾,即便后期該組合可以用以指示服務(wù)來(lái)源,但是其延遲區(qū)分性不能等同于原始區(qū)分功能。

部分學(xué)者認(rèn)為:位置商標(biāo)申請(qǐng)商品或服務(wù)商標(biāo)種類不應(yīng)受限。我國(guó)北京高院周波法官認(rèn)為,位置商標(biāo)可以用于指示商品或服務(wù)的來(lái)源。但是如果服務(wù)提供商主觀上將商標(biāo)標(biāo)識(shí)固定在提供服務(wù)場(chǎng)所的特殊位置上,并將此特征作為其服務(wù)商標(biāo)的基本屬性之一,那么,似乎看不出這種指定特定位置的服務(wù)商標(biāo)與指定特定位置的商品商標(biāo)有何不同,它們都是在對(duì)商標(biāo)標(biāo)志的相同使用位置加以強(qiáng)調(diào),都以商標(biāo)標(biāo)志的使用位置為其根本屬性。[4]

綜上,位置商標(biāo)可以申請(qǐng)注冊(cè)在商品或服務(wù)上,適用范圍不應(yīng)設(shè)限。首先,位置固定的精確性難以把握不是取消位置商標(biāo)用以區(qū)分服務(wù)的主要原因。上位法應(yīng)給予司法實(shí)踐過(guò)程中對(duì)新型商標(biāo)審理的彈性空間。其次,服務(wù)提供者在服務(wù)場(chǎng)所、服務(wù)工具以及工作人員的服飾上進(jìn)行使用服務(wù)商標(biāo),或在提供服務(wù)時(shí)將服務(wù)商標(biāo)附著在供顧客使用的物品上。它與商品商標(biāo)的注冊(cè)條件和方式相同,所獲得的保護(hù)也與商品商標(biāo)相似。[5]所以位置商標(biāo)經(jīng)過(guò)服務(wù)場(chǎng)所長(zhǎng)期的使用獲得顯著性,進(jìn)行位置商標(biāo)注冊(cè)合情合理。


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