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作品名稱和角色名稱可受商標法保護的原因

當作品名稱的圖樣設計和角色形象能夠體現作者個人的選擇、取舍和安排，符合《著作權法》的規定，構成美術作品時，可當然作為在先著作權，阻礙注冊商標的取得。②但實踐中的大部分情況是，作品名稱和角色名稱因不具有獨創性而不構成作品。③此時，法院在商標授權確權行政爭議案件審理中就面臨著作品名稱及角色名稱是否可作為現行《商標法》第32條“在先權利”而受到商標法保護的問題。

對此，以2017年《最高人民法院關于審理商標授權確權行政案件若干問題的規定》（以下簡稱《規定》）的發布為分水嶺，法院在該類案件的審理中，先后有著不同的論證思路。《規定》發布之前，在最高法于2010年發布的《關于審理商標授權確權行政案件若干問題的意見》第17條④的指導下，法院多借助《反不正當競爭法》的概括性規定，將作品名稱和角色名稱納入商標法“在先權利”的保護范圍。⑤《規定》發布之后，則依據該規定第18條和第22條對“在先權利”進行擴大解釋，從而將符合一定條件的作品名稱和角色名稱認定為權益進行保護。⑥這種變化體現了司法者對作品、角色名稱權益保護思路的糾正。因為，并非所有涉案的作品名稱和角色名稱都被商品化使用過，［2］而當其僅附著于作品，未進入商品化領域和競爭市場，就難以成為《反不正當競爭法》的調整對象。為體現反不正當競爭法有限的補充保護，并防止其成為知識產權專門法的替代品⑦，法院在對作品名稱、角色名稱權益保護的應然性論證思路上有了上述改變。在《規定》已成既定事實的情況下，本文對后一種論證思路略加介紹。

1 作品名稱和角色名稱的權益性質

關于對作品名稱和角色名稱性質的認定，在有些案件中其被稱為“商品化權益”⑧，有些被稱為“商品化權”⑨，二者的本質都是在承認蘊藏在作品名稱和角色名稱背后的利益并非我國現行法律明確規定的民事權利的前提下，認可作品名稱和角色名稱在符合一定條件時，應當保護權利人利用該名稱開展商業活動并獲利的權益。⑩因為，當作品名稱和角色名稱因具有一定知名度而不再單純局限于作品本身，與特定商品或服務的商業主體或商業行為相結合，使權利人據此獲得作品發行以外的商業價值與交易機會時，則該作品名稱和作品角色名稱可構成《商標法》第32條所指的“在先權利”。?也就是說，法律對于民事主體權益的保護，不僵化于字面的“權利”，也包括一定條件下的“利益”。所以，在商標授權確權中，凝結著民事主體創造性勞動和豐厚資本，并能夠帶來的巨大商業價值和商業機會的作品名稱和作品角色名稱，可以作為在先權益進行保護。?

2 對《商標法》第32條中“在先權利”的擴大解釋

《商標法》第32條前半段規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利。該規定所指的在先權利是指除商標權之外的法律法規規定的民事權益，?即“其中的‘在先權利’也可以擴大解釋為‘在先權益’”?。其立法目的是在商標授權確權程序中避免或解決其他民事權益與商標權之間的權利沖突問題。?而且，《規定》第18條明確指出，商標法第三十二條規定的在先權利，包括當事人在訴爭商標申請日之前享有的民事權利或者其他應予保護的合法權益，且第22條還明確了形象著作權和兩類名稱權益，并在第2款為兩類名稱權益的構成設置了若干要件。［3］因此，“將知名作品名稱、知名人物形象及名稱作為民事權益予以保護，將鼓勵智慧成果的創作激情與財產投入，促進文化與科學事業的發展與繁榮，亦符合相關法律規定及知識產權司法保護的本意。”?

對作品名稱、角色名稱的權益定位在學界基本達成共識。隨即產生的下一個問題則是該種權益的具體屬性——著作權派生性權益，抑或是商業標志性權益。法院在裁判中并未明確表態，但從具體個案的論證說理中可以看出，司法實踐對兩類名稱權益性質的認定兼采兩種觀點。

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