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知識產權的概念表述

由于目前知識產權所包含的內容早已超出了其最初所指稱的著作權、專利權和商標權等權利的范圍，且不斷涌現的各種新型權利與原有權利之間的差異較大，所以，如何對之進行高度抽象而用下定義的方法來比較準確地表述知識產權一直以來是一個難題。盡管用這一方法來表述知識產權，其局限性不言而喻，但“欲揭示知識產權的本質，其概念只能采取概括式的定義”，③故本書仍試圖對其進行定義，以幫助初學者加深對這一概念的認識。必須指出，本書贊同“建立一個大于知識產權范圍的無形財產權體系，以包容一切基于非物質形態(包括知識經驗形態、經營標記形態、商業資信形態)所產生的權利”，④主要理由也就在于有些所謂的知識產權并非來自于智力創造活動或不僅僅來自于智力創造活動，前者如反不正當競爭權、產地識別標記權、商譽權;后者如商標權、商號權。正因為如此，有的學者才將知識產權定義為“知識產權是基于創造性智力成果和工商業標記依法產生的權利的統稱”。⑤但是，無論從哪個方面來看，重建體系的成本和代價都是巨大的;而且，即使是主張建立無形財產權體系的學者也認為，“鑒于相關國際公約、國內立法的規定與我國法學界的約定俗成，我們主張沿用‘知識產權’的概念，并在權利范圍上采用不包括屬于科技獎勵制度的發明權、發現權的‘廣義說’”。①因此，基于同樣理由，本書仍然用“知識產權”這一術語來指代相關權利。與此相對應，盡管有相當一部分知識產權的客體與智力創造活動或知識無關，但為了論述上的方便，本書仍用“知識產品”這一術語來指代知識產權的客體。

結合知識產權在當代的發展趨勢，綜合比較分析國內各位學者的觀點，考慮到有的學者對目前現有知識產權概念的評判，我們認為，所謂知識產權是指民事主體基于其智力成果和工商業標記、信譽及其他無體財產而依法享有的支配性無體財產權。可以從以下幾個方面來理解這一概念:

1.知識產權并非單純產權，有些甚至根本與產權無關

產權，或者說財產權，譯自英語Property，本身帶有所有權或者類似權利的意思。西方國家把著作權、專利權等權利統稱為產權，固有其歷史的原因，但更重要的原因在于其將作品、發明等客體視為一種無形財產的觀念。因而產權的術語不僅可用于有形的物上，也可用于無形的財產之上。有些國家甚至干脆把知識產權視為財產權的一種，且僅僅是財產權。

對此，即使在西方也有不少異議。例如一位法國學者指出:“‘產權’名稱不適當，因為它的客體不是一種有形的東西，而是一種工作成果”，知識產權的內容中，“除具有金錢價值的權利外，還有精神上的權利”。⑥事實上，法國以及其他一些歐洲大陸國家的法律，也確實規定有關知識產權的內容包括財產權和人身權兩個方面;但與此同時，上述這些國家的法律在本質上卻并不反對作品等客體是財產的觀念，而是從諸如“在所有的財產之中，最神圣和最賦有人格的就是著作”之類的想法出發規定其知識產權的。因此，關于知識產權的內容，首先還是財產權，人身權則是為避免作品等“賦有人格”的財產在其人格方面受到侵害而規定的。

2.知識產權的客體是無體財產

《民法通則》制定以前，我國一直用“智力成果權”指稱相關權利;雖然之后改用“知識產權”的提法，但從該法的規定來看，知識產權的主要客體仍然是“智力成果”。事實上，著作權及其鄰接權、專利權和商標權，在各國法律中均構成知識產權的核心，一般提到知識產權，人們所聯想到的也主要是上述三種權利。但各國法律所稱知識產權，在范圍上又都不限于上述權利，究竟還包括哪些其他種類的知識產權，顯然同法律的分類以及體現在有關分類背后的觀念相聯系。

如前所述，西方各國均視知識產權為財產權，或者說對財產的權利，因而其知識產權概念在范圍上，擴大至以各種被認為同作品、發明等相似的無體財產為客體的諸權利，例如反不正當競爭的權利。在我國，隨著科技的發展進步，一系列非以智力成果為主要客體或根本就與智力成果無關的知識產權相繼出現，人們關于知識產權客體的看法和理論已經發生了實質性的改變，我國《民法通則》所規定的以智力成果為主要客體的知識產權概念亦已不符合現實的需要。除智力成果外，知識產權的客體還包括產地識別標記、商譽等，本書用“知識產品”來指代知識產權的客體。所謂知識產品，是指“人們在科學、技術、文化等精神領域所創造的產品，具有發明創造、文學藝術創作等各種表現形式”;知識產品是與物質產品(有體物)相區別而獨立存在的客體范疇，較之物和智力成果，更能概括知識產權客體的本質特征。④知識產品是無體財產，但無體財產是否還包括以股票、債券等形式表彰的財產，理論上存有爭議。①無體財產是一個內涵和外延均大于知識產品的范疇。

3.知識產權是一種支配性無體財產權

有學者提出，要正確定義知識產權，必須采用“屬加種差”的方法，②即知識產權已被認為是民事權利(屬)中的一“種”，物權、債權和人格權也是民事權利的一“種”，知識產權不同于這些權利的屬性，就是知識產權區別于這些權利的種差。知識產權的種差就是知識產權的本質屬性，對知識產權下定義，既要指出其“屬”，又要揭示其“種差”。我們對此表示贊同。那么，什么是知識產權的種差呢?我們認為，“支配性的無體財產權”就是知識產權的種差。具體包括以下三個方面的含義:(1)“支配性”。③知識產權以能夠直接支配相應知識產品為主要內容，即權利人對特定的知識產品得依自己的意思享受其權利，無須他人意思或行為的介入。④雖然在如何支配上存在不同，但知識產權的這一特性與物權基本一致，據此與債權區別開來。(2)“無體”。“無體”是指知識產權的客體沒有形體，與通常所認為物權之客體為有體物不同，知識產權據此與物權區別開來。⑤(3)“財產權”。雖然某種具體類型的知識產權中也包含一定的人身權利，但目前還沒有哪一種關于知識產權的學說否認知識產權是或主要是一種財產權。因此，認為知識產權是一種“財產權”并無不妥。而人格權主要是一種非財產權，故知識產權又據此與人格權區別開來。

4.知識產權是無體財產權

此處要說明的是“知識產權”(Intellectual Property)與“無形財產權”或“無體財產權”(Intangible Property)的關系。1875年，德國學者科拉率先提出“無體財產權”的概念，批判了以往學說將無形物品的權利稱為是一種所有權的錯誤，而將其概括為區別于有體財產所有權的另類權利。①“無形財產權”和“無體財產權”是對Intangible Property的兩種不同譯法。哪一種譯法更為妥切，關鍵在于所謂“無形”或“無體”所描述的到底是權利還是權利的客體(有觀點稱之為對象)。對此，本書贊同如下觀點，即“如果說知識產權是無形財產權，其中的‘無形’指的是權利”，但任何權利都是無形的，故“稱知識產權為無形財產權的觀點，沒有客觀依據”;“知識是無體的，知識產權屬于無體財產權，這是它的重要屬性，但卻不是它獨有的屬性”，②所以，結合知識產權的實際情況，稱相關權利為“無體財產權”可能更為合適。③“由于智慧財產權所保護之客體并非有形存在之物體，而是抽象存在之精神創作，是以智慧財產權又被稱為‘無體財產權’。”④因此，本書選擇“無體財產權”的譯法，并認為包括智力成果、產生于工商業經營管理活動中的標記或信譽等在內的知識產權的客體都是無體財產，知識產權就是無體財產權。

前文已經對“知識產權”和“無形產權”(或“無形財產權”、“無體財產權”)在使用上的承繼作了介紹。如果忽略理論上的精確，從普遍接受和使用的角度來看，這兩個概念大致有著同等的含義。

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