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電子商務平臺對重復侵權的注意義務

———武漢小桔燈文化信息交流有限責任公司與許慶芳、浙江淘寶網絡有限公司侵害著作權糾紛案

【案例要旨】

網絡服務提供者將首次侵權信息刪除后，網絡用戶仍然利用其提供的網絡服務繼續實施侵權行為的，網絡服務提供者應當進一步采取必要的措施以制止繼續侵權。至于哪些措施屬于必要的措施，應當根據網絡服務的類型、技術可行性、成本、侵權情節等因素確定。

【案情簡介】

２０１４年３月，《小桔燈快速階梯序列作文教案》（第一階梯至第八階梯，每個階梯分上、下）由小桔燈文化信息交流有限責任公司（以下簡稱小桔燈公司）組織編寫完成，并享有著作權。

２０１５年９月１１日，小桔燈公司發現浙江淘寶網絡有限公司（以下簡稱淘寶公司）運營的淘寶網上有一家“安徽快樂書吧”店鋪，該店鋪內售有“最新小桔燈作文紙質教案特價一站式作文上課專用”商品。該套圖書中有《小桔燈快速階梯序列作文教案》（第一階梯至第八階梯）共計８本書，每本書在每一頁上都載明小桔燈公司的名稱和地址、電話等聯系方式。“安徽快樂書吧”于２０１４年８月４日在淘寶網上注冊，賣家的真實姓名為許慶芳，該網店在一審審理階段已停止經營。

２０１５年１０月２０日，小桔燈公司向淘寶公司送達《律師函》，稱淘寶網站上的“安徽快樂書吧”店鋪出售的小桔燈作文紙質教案是侵權作品，要求立即停止侵權并提供“安徽快樂書吧”的經營者信息。２０１５年１０月３０日，小桔燈公司根據淘寶公司的要求，將涉案作品參與創作人員與小桔燈公司簽訂的協議以及小桔燈公司的營業執照等資料發送給淘寶公司審查。

２０１５年１１月２日，淘寶公司刪除“最新小桔燈作文紙質教案特價一站式作文上課專用”鏈接。根據淘寶公司提供的“安徽快樂書吧”后臺數據，該網店中名為“最新小桔燈作文紙質教案特價一站式作文上課專用”的圖書共售出９套，總價３５６５元，該套圖書的最后一次銷售記錄即為小桔燈公司公證購買。除以上書名外，該網店還出售其他含“小桔燈”字樣的圖書，如冠名“小桔燈作文上課培訓輔導”“小桔燈作文培訓”“小桔燈全套教案”等等。據統計，該網店中所有含“小桔燈”字樣的圖書種類達三十余種、銷售額總計約１９０００元，其中絕大部分銷售額發生在２０１５年１１月２日之前。

在２０１５年１１月２日淘寶公司刪除“最新小桔燈作文紙質教案特價一站式作文上課專用”鏈接之后，該網店又繼續銷售含“小桔燈”字樣的其他圖書約１５００元，其中冠名“包郵最新小桔燈作文紙質教案特價一站式作文上課專用”的圖書售出三套總計１１５０元。

小桔燈公司向一審法院起訴請求：１.判令淘寶公司、許慶芳立即停止侵犯小桔燈公司作品《小桔燈快速階梯序列作文教案》的發表權、出版權行為；２.判令淘寶公司、許慶芳向小桔燈公司支付賠償金３０００００元；３.判令淘寶公司、許慶芳支付公證費、律師費３００００元。武漢東湖新技術開發區人民法院作出（２０１６）鄂０１９２民初６號一審判決：一、許慶芳于判決生效之日起立即停止銷售《小桔燈快速階梯序列作文教案》；二、淘寶公司于判決生效之日起立即刪除上述第一項所列侵權商品在淘寶網上的商品鏈接；三、許慶芳于判決生效之日起十日內向小桔燈公司賠償經濟損失及律師費、公證費共計２２０００元；四、淘寶公司對上述第三項中許慶芳賠償金額中的５０００元承擔連帶賠償責任；五、駁回小桔燈公司的其他訴訟請求。淘寶公司不服一審判決，向湖北省武漢市中級人民法院提出上訴，請求撤銷（２０１６）鄂０１９２民初６號民事判決書中的第二、四項判決，并依法改判。

二審期間，淘寶公司向法院提交了“包郵最新小桔燈作文紙質教案特價一站式作文上課專用”商品鏈接上線信息一份，以證明該商品上線時間為２０１５年１２月１０日，商品ＩＤ為５２５１０１４９８３６４，與之前刪除的商品ＩＤ不同。

【訴辯意見】

淘寶公司上訴稱：一審判決在沒有證據證明“淘寶公司知道網絡用戶利用其網絡服務侵害他人民事權益，未采取必要措施”的情況下，適用侵權責任法第三十六條第三款判定淘寶公司與許慶芳承擔連帶責任，屬于適用法律錯誤。１.淘寶公司已于２０１５年１１月２日刪除了涉案商品的鏈接，及時采取了必要措施。２.根據目前的技術條件，電商平臺通常僅能依據商品的ＩＤ來確定商品鏈接，即一個商品ＩＤ對應一個ＵＲＬ地址。若商家對同一商品采用了不同的商品ＩＤ，淘寶公司是無法識別兩件商品的同一性。一審判決在未對２０１５年１１月２日后“安徽快樂書吧”銷售的“包郵最新小桔燈作文紙質教案特價一站式作文上課專用”與公證取證的涉案商品進行比對的情況下，僅憑商品名相似來認定兩件商品的同一性，顯然缺乏事實依據。３.電商平臺既不是鑒定機構，更不是判定侵權與否的權力機關。權利人進行投訴后，平臺依據“通知—刪除”規則對商品信息鏈接進行刪除，并不代表第一次刪除的動作就是正確的，或者說平臺處理了權利人的歷史投訴就代表商家侵權成立。若依據之前的投訴處理結果，去封殺后續賣家的所有商品，不管名稱相同或者相似，就相當于平臺作出了“侵權已經確鑿無疑”的判定，顯然法律沒有賦予平臺這個權力，也沒有規定平臺負有該義務。４.淘寶公司作為網絡交易平臺提供者所承擔的義務應與其民事行為能力、民事責任能力相匹配。淘寶網上擁有超過１１００萬賣家及１０億余件商品，加上信息流動的即時性，要求淘寶公司對網絡環境中數量如此巨大且不斷變動的所有交易信息的真實性、準確性及合法性進行事先審查，從客觀上和技術上均不具有可操作性。淘寶公司一直在努力積極探尋各種保護權利人利益的措施，如主動防控、總結侵權規律等，但這絕非淘寶公司的法定義務。５.僅以最終結果來判斷淘寶公司是否已采取必要措施，背離過錯責任原則。

小桔燈公司辯稱：一審判決淘寶公司就侵權擴大部分損失承擔連帶責任具有事實和法律依據。淘寶公司自己提供的證據顯示在其采取措施斷開公證取證商品“最新小桔燈作文紙質教案特價一站式作文上課專用”的鏈接之后，許慶芳經營的網店仍有名稱為“包郵最新小桔燈作文紙質教案特價一站式作文上課專用”的商品銷售，新增加的侵權銷售行為是淘寶公司制止侵權行為不利的結果。至于有關商品鏈接ＩＤ不同以及制止侵權行為困難等問題，屬于淘寶公司自身經營網絡平臺的問題，不能依此而減輕其法定義務。

許慶芳述稱：對一審判決無意見。

【法院審理】

一審法院對淘寶公司提交的銷售數據在證據使用上有誤，進而導致依該證據判令淘寶公司承擔刪除相關商品鏈接并連帶負擔部分經濟損失的實體處理不當。同時，依據侵權責任法第三十六條第二款和第三款的規定，淘寶公司也不應對許慶芳的行為承擔連帶責任：

首先，淘寶公司不應依侵權責任法第三十六條第二款而承擔責任。小桔燈公司除就涉案網店上名為“最新小桔燈作文紙質教案特價一站式作文上課專用”的商品鏈接（ＩＤ：４５９０５４１３２７９）向淘寶公司進行投訴外，并未就該網店上的其他商品涉嫌侵權發起過投訴。在接到小桔燈公司的通知之后，淘寶公司即在２０１５年１１月２日刪除了侵權商品的鏈接，其不符合依據侵權責任法第三十六條第二款就侵權擴大損失承擔連帶責任的規定。

其次，淘寶公司亦不應依侵權責任法第三十六條第三款而承擔責任。小桔燈公司并未就涉案網店２０１５年１２月１０日出現的“包郵最新小桔燈作文紙質教案特價一站式作文上課專用”商品鏈接（ＩＤ：５２５１０１４９８３６４）發起過投訴，在未接到小桔燈公司再次投訴通知之前，

淘寶公司作為網絡服務提供者對涉案網店發生的再次侵權行為主觀上并不處于明知狀態。至于淘寶公司主觀上是否應該知道許慶芳再次實施了侵權行為，雖然涉案網店新出現的商品鏈接名稱“包郵最新小桔燈作文紙質教案特價一站式作文上課專用”與淘寶公司此前刪除的商品鏈接名稱接近，但并不能因此而徑行認定淘寶公司主觀上應知該商品鏈接所指向的商品侵權，理由在于：

第一，從網絡交易平臺服務提供者對商戶行為侵權與否的判斷能力分析，由于網絡交易客觀上存在商品信息流與商品實物相分離的情況，在缺少權利人通知的情況下，僅通過用戶上傳的商品信息，淘寶公司作為網絡服務平臺的提供者并不能準確無誤地判定該商品侵權與否。第二，從對涉嫌再次侵權商品的管理角度分析，在通常情況下，淘寶公司作為網絡交易平臺服務提供者其并不直接控制淘寶網上交易商品名稱的命名及商品的上架或下架，淘寶網上交易商品名稱的擬定及商品的上架、下架等操作均由淘寶網商戶自行實施，要求淘寶公司對侵權商戶再次上架商品是否涉嫌侵權主動審查將不當加大淘寶公司的審查義務。第三，從淘寶公司是否對商戶重復侵權行為采取了相應合理措施分析，依淘寶公司制定的《淘寶規則》及刪除之前侵權商品鏈接的事實判斷，淘寶公司已設置了相應程序接收侵權通知并對通知作出合理反應，且淘寶公司對重復侵權行為也規定了相應的累計扣分及懲處機制。至于淘寶公司未對許慶芳之后上傳的特定商品信息實施主動監管，法院雖認同并支持相關網絡交易平臺服務提供者采取規范商品名稱管理、完善交易及懲罰規則等措施來主動防控商戶再次實施侵權行為，但由于該等主動防控措施在實際操作中本身會面臨刪除、屏蔽的商品信息范圍如何界定，刪除、屏蔽措施該在多長時間內實施以及賣家合法經營權利如何保障等諸多問題，尚不能因網絡交易平臺服務提供者其未采取該等主動防控措施即推定其主觀上應知曉賣家的侵權行為。因此，法院認為淘寶公司主觀上并不知曉許慶芳再次利用其提供的網絡服務實施侵權行為，其不應對許慶芳之后實施的侵權行為承擔連帶責任。

【案例評析】

本案涉及電子商務平臺對其商戶重復侵權是否具有注意義務的問題。

電子商務法第四十二條第二款規定，電子商務平臺經營者接到知識產權權利人通知后，應當及時采取必要措施，并將該通知轉送平臺內經營者。未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與平臺內經營者承擔連帶責任。電子商務平臺接到通知后及時刪除侵權信息是其免于承擔賠償責任的條件之一，但并非是充分條件。電子商務法第四十五條同時規定，電子商務平臺經營者知道或者應當知道平臺內經營者侵犯知識產權的，應當采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務等必要措施。未采取必要措施的，與侵權人承擔連帶責任。

如何判斷電子商務平臺明知或者應知網絡用戶利用其所提供的網絡服務實施侵權行為，是司法實踐的重難點。網絡用戶重復侵權，應當是判斷電子商務平臺是否明知或應知的考量因素。如根據《最高人民法院關于審理侵害信息網絡傳播權民事糾紛案件適用法律若干問題的規定》第九條的規定，網絡服務提供者是否針對同一網絡用戶的重復侵權行為采取了相應的合理措施，是認定網絡服務提供者是否構成應知的一個考量因素。

電子商務平臺刪除信息后，如果網絡用戶仍然利用其提供的網絡服務繼續實施侵權行為，網絡服務提供者則應當進一步采取必要的措施以制止繼續侵權。哪些措施屬于必要的措施，應當根據網絡服務的類型、技術可行性、成本、侵權情節等因素確定，具體可以是對網絡用戶進行公開警告、降低信用評級、限制發布商品信息直至關閉該網絡用戶的賬戶等。淘寶公司制定的《淘寶規則》對重復侵權行為也規定了相應的累計扣分及懲處機制。如果存在多次有效投訴的情況，淘寶公司應當知道網絡用戶利用其網絡交易平臺銷售侵權商品的事實，此時，如果淘寶公司對此未采取必要措施以制止侵權，而是對網絡用戶繼續實施侵權行為放任和縱容，則可以認定淘寶公司故意為網絡用戶銷售侵權商品提供便利條件，構成幫助侵權。

淘寶公司在２０１５年１１月２日刪除“最新小桔燈作文紙質教案特價一站式作文上課專用”鏈接之后，被訴網店又繼續銷售含“小桔燈”字樣的其他圖書，且其中冠名“包郵最新小桔燈作文紙質教案特價一站式作文上課專用”的圖書共售出三套。法院認為，在缺少權利人通知的情況下，僅通過用戶上傳的商品信息，淘寶公司作為網絡服務平臺的提供者并不能準確無誤地判定該商品侵權與否。雖然法院認同并支持相關網絡交易平臺服務提供者采取規范商品名稱管理、完善交易及懲罰規則等措施來主動防控商戶再次實施侵權行為，但由于該等主動防控措施在實際操作中本身會面臨刪除、屏蔽的商品信息范圍如何界定，刪除、屏蔽措施該在多長時間內實施以及賣家合法經營權利如何保障等諸多問題，尚不能因網絡交易平臺服務提供者其未采取該等主動防控措施即推定其主觀上應知曉賣家的侵權行為。

本案中，法院認為，對于重復侵權，也需要權利人的再次通知，即通知后刪除是電子商務平臺免于承擔賠償責任的充分條件；且認為，電子商務平臺主動防控措施在實際操作中本身會面臨刪除、屏蔽的商品信息范圍如何界定，刪除、屏蔽措施該在多長時間內實施以及賣家合法經營但不利于解決如何保障等諸多問題。該觀點在賣家初次侵權的情況下具有合理性，對于多次侵權的情況，實際上，淘寶公司也制定并發布了一系列的網絡用戶行為規則，也曾對一些網絡用戶違規行為進行處罰。淘寶公司若能夠嚴格根據其制定的規則對違規行為進行處理，雖不能完全杜絕網絡用戶的侵權行為，但可增加網絡用戶侵權的難度，從而達到減少侵權的目的。

標簽：青島玉溪朝陽宿遷滄州開封崇左曲靖

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