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鑒于騰訊企鵝商標被撤銷，如何擺脫三年未使用的馳名商標被撤銷的風險

介紹

商標評審委員會：關于第1956795號商標的撤銷復審決定

申請人（原撤銷申請人）：上海愛森食品有限公司。

被投訴人（原撤銷被投訴人）：騰訊科技（深圳）有限公司

由于與不滿商標致生字[2016]在1956795號的撤銷圖標記號Y010622決定（在下文中稱為“再examinated商標”）由制造商標局，申請人申請復審1月20日， 2017年。商標評審委員會依法受理本案后，成立了合議庭，根據《商標評審規則》第六條的規定審理本案，目前已結案。

內容被省略。

被申請人提供的證據不能形成相對完整的證據鏈，無法證明重新審查商標在重新審查期間確實有效地用于商業目的，以進行重新審查服務，因此，就復審商標而言，復審服務被撤銷。

修正前，根據《中華人民共和國商標法》第44.4、54和55條的規定，委員會做出以下決定：

在重新審查的廣告，商業管理咨詢（顧問），商業專業咨詢，商業信息，營銷（針對他人）和會計服務方面，重新審查的商標被撤銷。最近，騰訊技術（深圳）有限公司注冊的1956795號企鵝圖形商標已被商標審查和裁決委員會裁定撤銷，因為它“已連續三年不使用”。由于騰訊的企鵝形象獲得了很高的聲譽，因此商標由于連續三年未使用而被撤銷的情況引起了廣泛關注。

在下文中，我們將在被撤銷類別（第三十五類）和撤銷決定中提及的權利人提供的使用證據這兩個方面進行評論，從而幫助讀者進一步了解商標在商業中的商業用途。真實有效的方式，是指如何獲得盡可能廣泛的商標保護，同時避免在三年不使用的情況下被撤銷的風險。

案例的典型性：使用注冊商標來維持其有效性是核心要素，馳名商標也不例外。

關于商標撤銷原因的思考：結合普通消費者對騰訊服務性質和內容特征的認識，結合商品和服務分類中第三十五類服務的特征，并提出商標審查意見在商標審查和裁決委員會對權利人提供的使用證據的調查中，可以發現，在第三十五類服務中，企鵝圖像被撤銷為未使用，其合理性如下：

騰訊服務與第三十五類中包含的服務相關聯，但并不完全具備該類服務需求的屬性和特征。

“類似產品和服務的區別表”中的第三十五類服務的總體描述是：廣告，業務運營，業務管理和辦公室事務。具體意見如下：

第三十五類主要包括個人或組織提供的服務，其主要目標是：

協助商業企業的經營或管理；

協助商業企業的商業活動或商業情報管理；和

廣告部門為各種商品或服務提供的服務，目的是通過各種溝通方式向公眾宣傳。

此類特別包括：

－對其他商品進行分類（運輸除外），以幫助客戶瀏覽和購買商品；這些服務可以通過零售商店，批發商店，自動售貨機，郵購目錄或通過電子媒體（例如通過網站或電視購物程序）提供；

-與注冊，轉錄，寫作，編輯或書面交流和記錄的系統化以及數學或統計數據的匯編有關的服務；-廣告代理商的服務，以及小冊子或樣品的直接或郵件分發服務；此類可能涉及與其他服務，銀行貸款或廣播廣告服務有關的廣告。

眾所周知，騰訊的主要產品（如微信，QQ等）主要為公眾提供了交流平臺。在互聯網經濟高度發展的市場背景下，這些平臺在公眾的業務運營和管理功能中發揮著重要作用。因此，不可否認的是，騰訊的服務內容與第三十五類服務相關。但是，這些服務僅是實現業務運營和管理功能的方法或手段，不足以得出騰訊直接參與其他業務運營和管理并提供實質性業務協助的結論。因此，值得討論以上服務是否完全具有第三十五類服務應具有的屬性和特征。

在選擇指定服務的內容時發現缺陷，權利人很難提供使用的證據：

撤銷的商標是1956795 Penguin Figure Mark。標記指定的特定服務如下：

1.廣告2.商業管理顧問；3.商業專業咨詢；4.商業信息；5.晉升（針對他人）；6.職業介紹所；7.計算機文件管理；8.計算機數據庫信息系統化；9.計算機錄入服務；10.會計。

被撤銷商標的指定服務內容幾乎涵蓋了所有類似的第三十五類，因此，不難斷言，申請人希望獲得盡可能廣泛的保護。

但是，上述特定服務項目，如會計，商業管理咨詢服務，商業專業咨詢等，在公眾的總體印象上明顯不同于騰訊的服務。上述特定服務項目為權利人在選擇之初收集和提供使用證據提供了一定的困難和障礙。

另一方面，除被撤銷商標指定的服務外，第三十五類的標準服務還包括可以形成相同保護范圍但更接近權利人業務的其他服務，但這些服務具有權利人未指定，例如通過網站提供商業信息，在通信媒體上出租廣告時間，為其他人預訂電信服務等。如果權利人選擇了更為謹慎的服務項目，則可能以防止至少部分服務被撤銷。

證據的形式和內容不足：

即使權利人的核心服務內容不符合如上所述的第三十五類服務的要求，權利人所有批準的服務項目都被撤銷的結果仍然令人驚訝。權利持有人至少應能夠在服務方面保持商標注冊，例如“廣告，商業信息和促銷（針對他人）”。可以推測，被撤銷商標在指定服務上被“全部撤銷”的原因可以認為，權利人提供的證據存在問題。

從商標評審委員會的撤銷決定可以推斷出，權利人提供的使用證據可能主要存在以下問題：不包含重新審查的商標；證據是單方面的自制證據；證據具有隨機形式，缺乏佐證證據，證明力低。

該商標不使用在要求撤銷撤銷的證據用于商標的證據顯示。撤銷的商標顯示為企鵝圖像。盡管我們對這種小企鵝非常熟悉，但是它并不經常出現，而是每天出現在我們的聊天軟件（QQ）中。更不用說權利人將其用于廣泛的商業管理服務。同時，就商業慣例而言，商業活動中的合同，票據和文件通常以文字方式描述商標，而促銷廣告材料除外，直接附加商標圖形非常罕見。

因此，我們可以深刻理解申請人在收集和準備使用過的證據時所遇到的困難和不滿。但是，令人遺憾的是，存在太多的單方面自制證據，缺少諸如合同發票之類的佐證證據，并且該證據具有缺乏相關性的隨機形式。盡管上述缺陷在為服務商標提供使用過的證據時很常見，但如果可以更嚴格地收集和整理使用過的證據，則仍可能可以維持某些服務的注冊。

撤銷企鵝圖形商標的可能后果：

眾所周知，馳名商標是來之不易的。企鵝圖形商標是以這種方式被撤銷的嗎？實際上，權利人并不需要為此過度擔心。

首先，商標評審委員會做出的撤銷決定不是最終決定。該商標權利人依法向知識產權法院提起行政訴訟的權利。

其次，即使撤銷決定生效，權利人也可以繼續使用企鵝圖形商標。根據《商標法》的規定，在中國的商標注冊采用自愿注冊的原則。除了對單個商品進行商標強制注冊外，還可以使用第三十五類下其他商品和服務的未注冊商標。

令人驚訝的是，在撤銷了第三十五類服務下的企鵝圖形商標注冊之后，該圖形可以受到《商標法》的保護嗎？答案也是肯定的。

根據商標審查和裁決委員會在撤銷決定中的審查，騰訊企鵝圖形商標已于2006年被法院確認為已達到公眾的熟悉程度；在商標局還確定了商標（商標QQ）已經達到了眾所周知的信息傳輸公眾層面，對計算機終端通訊，電信聯系下，38類，2009年因此具備全球計算機網絡，騰訊企鵝商標已獲得至少在第三十八類服務中的馳名商標。

作為與公眾日常生活密切相關的服務上的馳名商標，將騰訊企鵝圖形商標的保護擴展到與商業活動密切相關的第三十五類商業管理服務是完全必要和合理的。公眾生活。因此，即使第三十五類的商標專用權的丟失，騰訊仍然可以從注冊和使用相同或類似的禁止他人商標按照第13條的有關規定，商標法律。

同時，商標被撤銷后，權利人還有其他救濟手段，可以對第三十五類的企鵝圖形或者含有該圖形的商標徽標提出注冊申請。

普通的留言：

第三十五類是商標分類中非常重要的一類。在運營過程中，幾乎所有商業企業都將直接或間接與此類服務相關。作為中國領先的互聯網增值服務提供商，騰訊的業務無疑與第三十五類服務有關。即使權利人當前未提供任何具有必要要素的二手證據，也似乎不足以得出該商標未實際使用或無實際使用意圖的結論。

該商標不使用撤銷權制度的目的是清理閑置商標和督促權利人商標使用，但不是為了懲罰商標權利人，它不應該成為一種手段，其他人可以在市場競爭中使用。在以事實為依據，以證據為依據的前提下，商標非使用撤銷的審查還應當充分尊重和考慮已經形成的市場秩序和商標秩序。

如果騰訊企鵝圖形商標在第三十五級下被撤銷，盡管商標所有人可以重新申請注冊或繼續通過著名商標的保護來保護權利，但是權利保護的成本將不可避免地增加，并且效果可能會減弱。這可能會引起消費者的困惑，因為其他人在同一市場中使用相似的商標。這種情況的發生明顯違背了《商標法》的立法目的和不使用撤銷制度的初衷。

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