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默示許可正在成為一種實踐

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網(wǎng)絡時代版權(quán)保護制度正在發(fā)生衍變。比如,在版權(quán)侵權(quán)責任的歸責原則上對傳統(tǒng)的過錯責任原則作了變革,產(chǎn)生了“通知后責任”制度;又如,版權(quán)保護的中心存在著從復制權(quán)轉(zhuǎn)移到傳播權(quán)的趨向。在版權(quán)許可問題上,一種新的許可方式——“默示許可”正在悄然興起。學界曾對默示許可在網(wǎng)絡版權(quán)制度中的地位有所質(zhì)疑,基于法無明文規(guī)定等理由認為默示許可不是網(wǎng)絡環(huán)境下版權(quán)的一種權(quán)利限制,只能作為一種“自我限制”。〔1〕前文已經(jīng)指出,默示許可可進一步分為“實踐中的推定許可”和“法定默示許可”,默示許可并非都是法無明文規(guī)定。當法律規(guī)定“除作者事先聲明不許使用的外,可以使用”,這就是法律在規(guī)定默示許可。

在網(wǎng)絡環(huán)境下,隨著網(wǎng)絡技術(shù)的發(fā)展,默示許可正在成為一種實踐,尤其是谷歌等搜索引擎在搜索、索引、緩存網(wǎng)站時適用的就是“默示許可”。本節(jié)先對與谷歌相關(guān)的兩起涉及默示許可的重要案例進行評析。美國通過斐爾德訴谷歌案(Field vs. Google)確立了搜索引擎的默示許可原則,本書反復提及的谷歌數(shù)字圖書館案再次涉及谷歌復制、搜索圖書時是否可適用默示許可的問題,2008年10月28日,谷歌數(shù)字圖書館案當事人提出和解協(xié)議,雖然法官不會就谷歌數(shù)字圖書館是否適用默示許可作出判決,但此問題仍值得深思。本章最后結(jié)合網(wǎng)絡的特點,從技術(shù)、法律、社區(qū)規(guī)則之間的張力入手,建議承認網(wǎng)絡社區(qū)的“自生自發(fā)秩序”,提出應該在法律上將默示許可制度確立為與合理使用并列的版權(quán)權(quán)利限制。


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