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谷歌數(shù)字圖書館“合理使用”之爭

美國作家協(xié)會(huì)和美國出版者協(xié)會(huì)等針對谷歌的集團(tuán)訴訟的爭議焦點(diǎn)是：谷歌圖書館的復(fù)制行為是否構(gòu)成合理使用？由于此案在美國法院起訴，本書擬根據(jù)美國法律和法院判例確定的判斷合理使用的四要素來分析谷歌原先的數(shù)字圖書館計(jì)劃的版權(quán)困境。

值得注意的是，谷歌起初的數(shù)字圖書館計(jì)劃并非采取商業(yè)化運(yùn)作模式，它包括兩個(gè)不同的行為，它們涉及不同的版權(quán)法問題。第一個(gè)行為是，谷歌將書籍全文復(fù)制進(jìn)入它的搜索數(shù)據(jù)庫。第二個(gè)行為是，在用戶搜索詢問的情況下，谷歌將保存的文本中的一些句子提供給搜索者。因?yàn)楣雀杼峁┙o搜索者的數(shù)量幾乎是可以忽略不計(jì)的，這第二個(gè)行為并不能成立侵權(quán)。所以，該案的關(guān)鍵是第一個(gè)復(fù)制行為。這一復(fù)制行為的核心爭議焦點(diǎn)又是它是否構(gòu)成版權(quán)法中的合理使用例外。應(yīng)該說，谷歌數(shù)字圖書館建設(shè)在合理使用問題上遭遇了尷尬，下文擬對此問題作詳細(xì)討論。

（一）使用的目的和性質(zhì)

在判斷是否構(gòu)成合理使用時(shí)，首先要考慮使用的目的和性質(zhì)。應(yīng)該說，谷歌數(shù)字圖書館的復(fù)制行為既具有商業(yè)性因素，又具有傳播性因素。但總體上傳播性因素占了主導(dǎo)地位。在這個(gè)因素中，有利于谷歌的是合理使用的主張的成立。

谷歌復(fù)制圖書并提供搜索的商業(yè)因素主要表現(xiàn)在，谷歌復(fù)制圖書進(jìn)它的數(shù)據(jù)庫確實(shí)是為了增加它的搜索引擎的價(jià)值，從這個(gè)角度來看它具有商業(yè)性因素。但是，谷歌雖然由于建立數(shù)字圖書館而得到一定的收益，但這收益并不是直接來自出售和發(fā)行書籍電子版本的全文。另外，美國法院判例也已經(jīng)承認(rèn)，即使是商業(yè)性使用，也并不能就此斷定構(gòu)成不合理使用。〔1〕在本案中，谷歌并沒有從出售書籍電子版獲利。盡管谷歌從間接的廣告等活動(dòng)中取得回報(bào)，但谷歌的主要目的是使得書籍更容易地被找到。搜索結(jié)果將幫助用戶決定是否購買書籍的原件。從更大程度上來說，谷歌數(shù)字圖書館帶有傳播的性質(zhì)。

在使用的性質(zhì)問題上，美國聯(lián)邦最高法院也考慮過使用的“改變性”。新的作品的改變性越大，在衡量和判斷合理使用時(shí)就可以越有力地沖抵使用的其他性質(zhì)，比如說商業(yè)性。回到谷歌事件中，在這一點(diǎn)上，在很大程度上可以認(rèn)為谷歌數(shù)字圖書館的復(fù)制使用帶有改變性。盡管谷歌是將書籍的內(nèi)容逐字地進(jìn)行復(fù)制并將之電子化進(jìn)行索引，但這一行為也導(dǎo)致了書籍從傳統(tǒng)的紙張形式變成了電子化形式并且上傳到網(wǎng)絡(luò)，進(jìn)一步地為讀者提供了新的接觸書籍的機(jī)會(huì)，為出版社提供了新的商機(jī)。谷歌搜索引擎會(huì)引導(dǎo)讀者去購買書籍，起了一種傳播和引導(dǎo)作用。

（二）作品的性質(zhì)

在合理使用的分析中，受版權(quán)保護(hù)的作品的性質(zhì)是第二個(gè)因素。關(guān)于作品的性質(zhì)，首先要考慮的是其創(chuàng)造性。作品體現(xiàn)出的創(chuàng)造性越強(qiáng)，合理使用的可能性就越小。因?yàn)榘鏅?quán)法的目的就是通過向作者提供一定程度上的壟斷性權(quán)利，以提供創(chuàng)造的激勵(lì)。〔2〕從而，復(fù)制事實(shí)性的作品，或者復(fù)制創(chuàng)造性作品中的事實(shí)描述部分，合理使用的抗辯理由成立的可能性就越大。關(guān)于作品的性質(zhì)，其次還應(yīng)該考慮作品是否被發(fā)表或出版。未經(jīng)出版的作品幾乎不可能成為合理使用的對象。

在谷歌數(shù)字圖書館計(jì)劃中，谷歌復(fù)制的是大量的作品。其中既有創(chuàng)造性的作品，也有描述事實(shí)的作品，還有兩者兼具的作品。基于作品性質(zhì)的復(fù)雜性，谷歌數(shù)字圖書館的復(fù)制將很難成立合理使用。

（三）使用部分的數(shù)量和比例

在考慮是否構(gòu)成合理使用時(shí)，第三個(gè)因素是“相對于受版權(quán)保護(hù)的作品而言，使用部分的數(shù)量和比例”。〔5〕這個(gè)因素似乎對谷歌不利，因?yàn)楣雀枋窃趶?fù)制成千上萬的書籍的全文，并且在結(jié)果上，以片段的形式將整部作品提供給搜索者。美國法院在類似的先例MP3.com案中，在這個(gè)問題上作出了對搜索引擎服務(wù)商不利的判決。在MP3.com案，MP3.com網(wǎng)站復(fù)制了CD的全文并且把它提供給用戶，法院判決這不構(gòu)成合理使用。〔1〕但在谷歌案中，這個(gè)因素也可以是中性的。因?yàn)槿繌?fù)制只是一種手段，全部復(fù)制是為了其后向用戶提供搜索的片段服務(wù)。如果不進(jìn)行全文的復(fù)制，谷歌就不能建立一個(gè)龐大的書籍?dāng)?shù)據(jù)庫，用戶也就無法搜索到書籍的片段。谷歌可以辯稱它的復(fù)制是以搜索為目的的一個(gè)必要手段行為。我們應(yīng)該綜合考慮這兩方面的因素：一方面，谷歌確實(shí)復(fù)制了大量書籍的全文，表面上看是一種大規(guī)模的侵權(quán)行為；另一方面，谷歌必須復(fù)制和電子化這些書籍的全文。總而言之，在使用部分的數(shù)量和比例這個(gè)因素上，既不能因此而認(rèn)定谷歌構(gòu)成合理使用，也不能因此而排除合理使用的可能性。

（四）使用對市場的影響

是否構(gòu)成“合理使用”的第四個(gè)考慮因素是“使用對潛在市場和版權(quán)作品的價(jià)值的影響”。

毋庸置疑，從整體上看，谷歌數(shù)字圖書館計(jì)劃將會(huì)增加對圖書的需求量。因?yàn)橛脩粼谒阉鞴雀柚荒芸吹綍钠坞娮影妫脩羧绻麑Υ藭信d趣，就會(huì)購買此書籍。谷歌數(shù)字圖書館計(jì)劃把包含有讀者需要的內(nèi)容和信息的書籍展現(xiàn)在讀者面前，從而使讀者有可能進(jìn)一步考慮去商店購買此書或者去圖書館借閱此書。這將有利于圖書市場的繁榮，因?yàn)榧词棺x者是去圖書館借閱，也會(huì)導(dǎo)致圖書館可能采購更多的書籍。認(rèn)為谷歌圖書館對圖書市場有不利影響的抗辯幾乎不能成立，因?yàn)楣雀杷峁┙o讀者的只是書籍的某一部分片段。當(dāng)然，如果谷歌可以查看或者打印書籍的很多頁，那么有可能導(dǎo)致讀者依賴于搜索引擎服務(wù)商而不是去購買圖書。總之，這個(gè)因素將有利于谷歌數(shù)字圖書館構(gòu)成合理使用的主張。

（五）綜合考量

谷歌數(shù)字圖書館對傳統(tǒng)的版權(quán)法理論提出了挑戰(zhàn)。一方面，版權(quán)法要尊重作者和出版社的版權(quán)從而為其創(chuàng)作提供激勵(lì)；另一方面，版權(quán)法律制度又要盡可能地促進(jìn)文化和知識的傳播。

從上文對谷歌數(shù)字圖書館是否構(gòu)成合理使用的詳細(xì)分析中可以看出，如果認(rèn)為谷歌圖書館構(gòu)成合理使用，在法律上還很勉強(qiáng)。在谷歌原先的數(shù)字圖書館計(jì)劃中，谷歌不僅是復(fù)制了現(xiàn)實(shí)圖書館中的大量書籍，更主要的是為用戶提供了尋找書籍的方便，谷歌也采取了策略給予出版者選擇的機(jī)會(huì)。但從各方面綜合考慮和衡量，筆者認(rèn)為谷歌原先的數(shù)字圖書館計(jì)劃可以成立合理使用。另外，公共利益也是本案中一個(gè)強(qiáng)有力的需要考慮的因素。

在谷歌數(shù)字圖書館糾紛案中，谷歌愿意與出版商、作者達(dá)成和解協(xié)議以了解此案，實(shí)際上也顯露出谷歌原來的圖書館計(jì)劃在版權(quán)上確實(shí)面臨著問題，至少可以說谷歌的合理使用抗辯不是那么堅(jiān)定。此案長期懸而未決，也足以顯示其復(fù)雜性。通過上文分析，也許可以說其圖書館計(jì)劃在合理使用上尚可成立，但其原先所采取的默示許可策略在現(xiàn)行法律框架內(nèi)則無法立足，那就需要制度性變革。

標(biāo)簽：廣西玉樹湖南宿州會(huì)議邀約北海哈爾濱溫州

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