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商標申請與保護之竅門

一、招數1：確保高度的顯著性
根據《商標法》第九條第一款“申請注冊的商標，應當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突”以及第十一條第一款(三)項的規定，我們在設計、申請商標時，不得不考慮“顯著性”。
實際上，商標的靈魂就是“顯著性”，有了顯著性，才具備識別的前提，有了識別性，才能與商品/服務的來源建立唯一的指向，才不會導致混淆來源。所以我們盡可能的選擇一些沒有特定含義的臆造詞或自主設計個性圖案作為商標標識，例如伊之密、阿里巴巴、天貓、海爾等等這些都是具有很強的固有顯著性或先天顯著性的；相反，幸福、雙喜、牡丹等這些通用的詞匯在顯著性方面就遜色很多了。
但是，根據商標法第十一條第二款“前款所列標志經過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊”的規定，固有顯著性不足的商標，實際上通過廣泛的、長期的使用也是會獲得顯著性特征。例如聯邦、鳳凰等詞匯，其自身先天的顯著性都不強。根據百度百科釋義，聯邦是構成有機整體的政治單元，通常由原先的獨立單元所組成，這些單元已將其主要權力交給整體政府，它可能是其中一個單元的政府或者是新成立的政府；鳳凰，亦作“鳳皇”，古代傳說中的百鳥之王。雄的叫“鳳”，雌的叫“凰”，總稱為鳳凰，亦稱為丹鳥、火鳥、鶤雞、威鳳等，常用來象征祥瑞，鳳凰齊飛，是吉祥和諧的象征。盡管以上詞匯自身的顯著性較弱，但是可以通過廣泛長期的使用，是可以賦予其后天顯著性的，例如聯邦家私、鳳凰自行車等等，都已經與商標背后的產品及產品制造者建立了唯一指向。但是這樣的顯著性之建立，耗費了巨大的人力物力財力，要經常長期的時間積累和沉淀，當然這在日后的狙擊“搭便車”的商標侵權行為中，在舉證搭車人惡意模仿等方面較之具有先天顯著性的商標必然要付出更大的努力。相信在后申請的“伊之密”很難找到正當合理的理由讓裁判者相信其與在先注冊的“伊之密”是一種偶遇，但對于“永久”來說卻不一定。
二、招數2：申請時交叉檢索
根據商標法第三十條“申請注冊的商標，凡不符合本法有關規定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的，由商標局駁回申請，不予公告”的規定，申請前的檢索是必不可少的重要步驟。近年隨著互聯網和大數據的飛速發展，商標檢索的平臺、手段較之以前更為容易和精準，寶言律師所近年購置專業的數據庫或軟件，大大提升了商標檢索的效率。
根據以上的規定，我們在檢索的時候要固定兩點即“商品”和“商標”。根據我國《類似商品和服務區分表》內容，我國注冊商標的商品/服務共分為45個類別，前34個類別為商品類別群組，后11個類別為服務類別群組。商標是根據商品的類別進行注冊保護的，但是經過筆者的初步調查，不少企業主對此不是十分明晰，認為只要有了一個注冊商標，所有的產品都落入該商標的保護范圍，這是一個非常錯誤的誤區。例如“寶言”取得了第20類家具產品的注冊商標，如果該商標沒有在第11類家用電器類產品取得注冊的話，“寶言”商標在第11類家用電器類產品是沒有商標專用權的。
在對擬定注冊的商品進行檢索時，要特別留意類似商品，根據區分表的內容，類似商品不僅僅存在同一群組中，也有大量不同組的商品是被視為類似的，例如第11類的“家用干衣機(電烘干)”與第7類的“洗衣機”、“干燥機(脫水式)”構成類似；第24類的“紡織品壁掛”與第27類的“地毯”構成類似。所以我們在進行檢索時，要同時對商標的相似性和商品的類似性進行交叉檢索，盡可能掃除檢索的盲區。
三、招數3：機動性商標監控
商標獲準后要持續地進行監控，為了確保監控的實效性，可以委托專業的知識產權律師或商標代理機構通過專業的數據庫進行檢索監控，隨時檢索其他人(如競爭對手或惡意的職業搶注人等)有沒有在搶注近似的商標，一旦發現要及時采取有效的應對措施或提起異議或無效宣告或撤三申請。同時，也要監控自身商標的登記事項，例如商標注冊申請時登記的地址與實際地址是否一致，當初的申請代理機構是否正常營業，商標的有效期是否快屆滿……如果地址不一致，可能會導致不能及時有效收到商標局/商評委的答辯、舉證通知文件，導致商標被撤銷或被無效。筆者就曾多次代理有關客戶因以上小失誤而導致確權糾紛的案件，盡管最后化險為夷，但也令當事人唏噓不已！

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