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商標(biāo)權(quán)“原使用范圍”的時(shí)間界定

“原使用范圍”字面上可拆分為兩部分：“原”和“使用范圍”。前者是后者的定語，后者固然是解釋的重點(diǎn)，前者卻是整個(gè)詞組的前提。所謂“原”者，意為“最初的，開始的”，屬于對(duì)時(shí)間的考量。在《商標(biāo)法》第五十九條第三款中，實(shí)際上出現(xiàn)了三個(gè)時(shí)間點(diǎn)：一是商標(biāo)注冊(cè)人注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)日，二是在先使用人對(duì)商標(biāo)的最初使用日，三是商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的最初使用日。此外，注冊(cè)商標(biāo)的初步審定公告日④以及核準(zhǔn)注冊(cè)日⑤也可應(yīng)在考慮之列。注冊(cè)商標(biāo)自核準(zhǔn)注冊(cè)之日起有效，因此對(duì)在先使用人正當(dāng)?shù)氖褂梅秶缍ㄔ谧?cè)商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)日之前似乎在邏輯上沒有問題，但是商標(biāo)先用權(quán)制度的產(chǎn)生本就是利益衡量的結(jié)果，因此在制度設(shè)計(jì)上不可避免地也要進(jìn)行利益衡量。
筆者認(rèn)為“原使用范圍”界定的時(shí)間點(diǎn)就是先用權(quán)存在的時(shí)間點(diǎn)。《商標(biāo)法》第五十九條第三款的字面理解就是：該未注冊(cè)商標(biāo)的最初使用日既要早于商標(biāo)注冊(cè)人注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)日，還要早于商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的最初使用日，只有以上二條件均滿足時(shí)，才有商標(biāo)先用權(quán)存在。此規(guī)定顯然更有利于商標(biāo)注冊(cè)人，更有助于維護(hù)商標(biāo)注冊(cè)制度。但審判實(shí)務(wù)界有不同觀點(diǎn)，認(rèn)為立法者實(shí)質(zhì)是想通過第二個(gè)“早于”要件將在先使用人具有惡意的情形排除在外，因此在法律適用時(shí)不可拘泥于字面意思，嚴(yán)格要求比商標(biāo)注冊(cè)人使用在先，而應(yīng)該把是否善意使用作為衡量標(biāo)準(zhǔn)。⑥該觀點(diǎn)實(shí)際上已經(jīng)超出了法律解釋的范疇，因其超出了法律文本“可能的字義”，屬于通過“目的論的擴(kuò)張”所作的法律續(xù)造，對(duì)構(gòu)成要件不同的事項(xiàng)給以相同的評(píng)價(jià)，以使規(guī)范內(nèi)容更加符合法的本旨。筆者認(rèn)為該裁判觀點(diǎn)值得贊同，理由如下：
商標(biāo)先用權(quán)的立法目的就是為了在商標(biāo)在先使用人和注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人之間達(dá)致某種利益平衡的狀態(tài)，因此要求在先使用人具有“善意”是應(yīng)有之義，“惡意”的在先使用不具有正當(dāng)性，不值得法律保護(hù)。
商標(biāo)注冊(cè)人在申請(qǐng)日之前的使用屬于對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)的使用，法律對(duì)注冊(cè)商標(biāo)和未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)程度顯然是不同的。
《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第二款規(guī)定，在不同地域范圍內(nèi)使用相同或者近似的知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，在后使用者能夠證明其善意使用的，不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，該規(guī)定一定程度上承認(rèn)了在后善意使用行為的合法性。知名商品特有的名稱、包裝、裝潢與注冊(cè)商標(biāo)具有類似性，為盡量避免評(píng)價(jià)矛盾，應(yīng)認(rèn)可此種情形下的商標(biāo)先用權(quán)。
全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)法制工作委員會(huì)作為《商標(biāo)法》的立法機(jī)關(guān)，其編寫的《商標(biāo)法釋義》亦表述“在先善意地使用”，[1]113 可見立法者原意。
從比較法上看，《日本商標(biāo)法》的表述是“在他人商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)之前，沒有不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)目的”，⑦臺(tái)灣地區(qū)所謂“商標(biāo)法”的表述是“在他人商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)日前，善意使用”，⑧內(nèi)容大抵一致，可見立法精神也是相同的。雖不強(qiáng)求與域外立法例保持一致，在借鑒“他山之石”時(shí)應(yīng)當(dāng)充分考慮本國(guó)的國(guó)情，但在商標(biāo)先用權(quán)這一問題上，域外經(jīng)驗(yàn)的確值得借鑒。
綜上，有必要對(duì)《商標(biāo)法》第五十九條第三款進(jìn)行“漏洞填補(bǔ)”，只要求在商標(biāo)注冊(cè)人申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)前善意地使用即可，不必要求先于商標(biāo)注冊(cè)人使用。因此，“原使用范圍”界定的時(shí)間點(diǎn)就是商標(biāo)注冊(cè)人注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)日。當(dāng)然，是最初申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)，而非申請(qǐng)續(xù)展注冊(cè)時(shí)。

標(biāo)簽：天門婁底江蘇天水楊凌淮安北海酒泉

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