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立體商標(biāo)的功能性審查

立體商標(biāo)的功能性審查是制衡商業(yè)壟斷，促進(jìn)市場公平競爭的利器。世界各國對于立體商標(biāo)的功能性審查都是慎重而嚴(yán)格的。我國《商標(biāo)法》第十二條：“以三維標(biāo)志申請注冊商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀，不得注冊?！边@是我國對立體商標(biāo)功能性審查的法律基礎(chǔ)。該條指立體商標(biāo)具有下列任一功能性則不能成為注冊商標(biāo)：性質(zhì)功能性；實(shí)用功能性；美學(xué)功能性⑤?！渡虡?biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》對于這三個(gè)功能的表述也較為抽象，只能又通過舉例來加以證明。性質(zhì)功能性，例如汽車安全扣、輪胎、縫衣針等具有性質(zhì)功能性，這依舊沒有解釋清楚性質(zhì)功能性，筆者認(rèn)為性質(zhì)功能性審查可理解為對公共利益的保護(hù)，如果其使用是對公共資源的侵蝕，例如動(dòng)物，水果的形狀，這些是公共資源，不能歸個(gè)人所有。實(shí)用功能性，例如剃須刀頭，救生圈，電源插頭等，這些不能作為商標(biāo)實(shí)用，因?yàn)槠湟呀?jīng)具有了實(shí)用價(jià)值。那么，前面提到的輪胎等也是具有實(shí)用價(jià)值的，性質(zhì)功能性與實(shí)用功能性似乎也無有差別。美學(xué)功能性，例如瓷瓶、香水瓶、掛墜等，既然具有美學(xué)價(jià)值，那么也具有實(shí)用的功能，美學(xué)功能性又與實(shí)用功能性聯(lián)系在一起。由此可見現(xiàn)行法律制度并不能很好的對功能性進(jìn)行審查，筆者下面試從兩個(gè)角度進(jìn)行對功能性進(jìn)行審查判斷。
從專利法角度進(jìn)行審查
《商標(biāo)法》第十二條所述“技術(shù)方案”很容易使人聯(lián)想到專利法中的發(fā)明和實(shí)用新型，似可認(rèn)為申請的立體商標(biāo)達(dá)到發(fā)明和實(shí)用新型的高度，必定是具有了功能性。其次，美學(xué)功能應(yīng)要達(dá)到“買櫝還珠”的程度，因?yàn)槿魏紊虡?biāo)都有美的價(jià)值，一旦降低標(biāo)，準(zhǔn)勢必殃及無辜。這種美學(xué)功能亦可借鑒專利法對于外觀設(shè)計(jì)的規(guī)定。關(guān)于發(fā)明和實(shí)用新型專利法從新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性對其進(jìn)行了判斷，外觀設(shè)計(jì)判斷要求了一定的新穎性和創(chuàng)造性。專利法及其實(shí)施條例規(guī)定較為仔細(xì)，不詳細(xì)闡述。
當(dāng)然，如果一個(gè)申請商標(biāo)已經(jīng)獲得過專利法的保護(hù)，就證明其已經(jīng)具備了功能性，不能成為注冊商標(biāo)。但是，不能一概而論，我們必須承認(rèn)，對于一些專利，本身并沒有多少價(jià)值，倘若轉(zhuǎn)向商標(biāo)法的保護(hù)，就需要慎重考慮。
從限制競爭角度進(jìn)行審查
專利法對于判斷功能性提供了一定借鑒，除此之外還有更好的方法嗎？如果從功能性審查的目的出發(fā)，進(jìn)行討論，而非僅聚焦于這三個(gè)功能性，是否有出路？功能性審查的主要目的是為了維護(hù)公平的市場競爭，從這一點(diǎn)出發(fā)，根據(jù)其是否限制了競爭來判定是否具有功能性。圍繞是否限制了競爭，產(chǎn)生了“相當(dāng)替代說”與“易于制造說”，前者認(rèn)為申請的立體商標(biāo)若被保護(hù)，其他競爭者仍可以找到大量的替代物，則不具有功能性；后者從制造成本出發(fā)，如果準(zhǔn)許注冊，其他競爭者不會因此增加制造成本，那么就不具有功能性。
按照這兩種觀點(diǎn)，功能性審查的門檻無疑是降低了。但是，商標(biāo)審查是一個(gè)系統(tǒng)工程，要經(jīng)過顯著性審查、功能性審查、近似性審查、禁用條款審查這四個(gè)方面的審查，如果通過了其他三部分的審查，那么說明它侵害公共利益和他人利益的可能性就很低了。以迪奧香水瓶為例，它是限定在第三類上的并且指定了顏色，也就是說它要求的保護(hù)范圍已經(jīng)很小了，對于其他競爭者并不會造成限制競爭的影響。相反，如果不加以保護(hù)，容易導(dǎo)致被惡意模仿抄襲，反而不利于市場的公平競爭。

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