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立體商標的功能性審查

立體商標的功能性審查是制衡商業壟斷，促進市場公平競爭的利器。世界各國對于立體商標的功能性審查都是慎重而嚴格的。我國《商標法》第十二條：“以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀，不得注冊。”這是我國對立體商標功能性審查的法律基礎。該條指立體商標具有下列任一功能性則不能成為注冊商標：性質功能性；實用功能性；美學功能性⑤。《商標審查及審理標準》對于這三個功能的表述也較為抽象，只能又通過舉例來加以證明。性質功能性，例如汽車安全扣、輪胎、縫衣針等具有性質功能性，這依舊沒有解釋清楚性質功能性，筆者認為性質功能性審查可理解為對公共利益的保護，如果其使用是對公共資源的侵蝕，例如動物，水果的形狀，這些是公共資源，不能歸個人所有。實用功能性，例如剃須刀頭，救生圈，電源插頭等，這些不能作為商標實用，因為其已經具有了實用價值。那么，前面提到的輪胎等也是具有實用價值的，性質功能性與實用功能性似乎也無有差別。美學功能性，例如瓷瓶、香水瓶、掛墜等，既然具有美學價值，那么也具有實用的功能，美學功能性又與實用功能性聯系在一起。由此可見現行法律制度并不能很好的對功能性進行審查，筆者下面試從兩個角度進行對功能性進行審查判斷。
從專利法角度進行審查
《商標法》第十二條所述“技術方案”很容易使人聯想到專利法中的發明和實用新型，似可認為申請的立體商標達到發明和實用新型的高度，必定是具有了功能性。其次，美學功能應要達到“買櫝還珠”的程度，因為任何商標都有美的價值，一旦降低標，準勢必殃及無辜。這種美學功能亦可借鑒專利法對于外觀設計的規定。關于發明和實用新型專利法從新穎性、創造性、實用性對其進行了判斷，外觀設計判斷要求了一定的新穎性和創造性。專利法及其實施條例規定較為仔細，不詳細闡述。
當然，如果一個申請商標已經獲得過專利法的保護，就證明其已經具備了功能性，不能成為注冊商標。但是，不能一概而論，我們必須承認，對于一些專利，本身并沒有多少價值，倘若轉向商標法的保護，就需要慎重考慮。
從限制競爭角度進行審查
專利法對于判斷功能性提供了一定借鑒，除此之外還有更好的方法嗎？如果從功能性審查的目的出發，進行討論，而非僅聚焦于這三個功能性，是否有出路？功能性審查的主要目的是為了維護公平的市場競爭，從這一點出發，根據其是否限制了競爭來判定是否具有功能性。圍繞是否限制了競爭，產生了“相當替代說”與“易于制造說”，前者認為申請的立體商標若被保護，其他競爭者仍可以找到大量的替代物，則不具有功能性；后者從制造成本出發，如果準許注冊，其他競爭者不會因此增加制造成本，那么就不具有功能性。
按照這兩種觀點，功能性審查的門檻無疑是降低了。但是，商標審查是一個系統工程，要經過顯著性審查、功能性審查、近似性審查、禁用條款審查這四個方面的審查，如果通過了其他三部分的審查，那么說明它侵害公共利益和他人利益的可能性就很低了。以迪奧香水瓶為例，它是限定在第三類上的并且指定了顏色，也就是說它要求的保護范圍已經很小了，對于其他競爭者并不會造成限制競爭的影響。相反，如果不加以保護，容易導致被惡意模仿抄襲，反而不利于市場的公平競爭。

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