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未注冊商標在我國的法律地位

1983年頒布的《商標法》奠定了我國在商標保護上采取的絕對注冊保護原則，即對注冊商標依法給予保護，對未注冊商標則一概不予保護。2001年修改后的《商標法》雖然摒棄了原先的絕對注冊保護原則，給予在先使用的未注冊商標以一定條件下的保護，但是此番修改對未注冊商標的保護非常有限。
修改后的《商標法》和《商標法實施細則》與使用在先的未注冊商標有關(guān)的法條非常有限。具體包括如下法條，《商標法》第9條規(guī)定：“申請注冊的商標，應(yīng)當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。”《商標法》第13條規(guī)定：“就相同或類似商品申請注冊的商標是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者對不相類似商品申請注冊的商標是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，誤導(dǎo)公眾，致使馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。”《商標法》第29條規(guī)定：“兩個或者兩個以上的商標注冊人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。”《商標法》第31條規(guī)定：“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影Ⅱ向的商標。”按照目前我國商標的立法，我們可以得出，我國在立法當中，對于未注冊商標是作了三種類型的劃分，即未注冊的馳名商標、有一定影響的未注冊商標和一般的未注冊商標。對于未注冊的馳名商標，我國的商標立法適應(yīng)人世的要求，按照《巴黎公約》和《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的要求，給予了該商標的所有權(quán)人在同一或者類似商品上的商標專用權(quán)·對抗別人在這些商品上用相同或類似的商標來進行申請和使用。對于有一定影響的未注冊商標，法律也給予其使用者一定條件下的權(quán)利，即當別人以不正當手段來搶注該商標時，未注冊商標的使用者可以以此來進行抗辯，請求主管部門撤銷商標注冊或者駁回商標注冊申請。而對于一般的未注冊商標，《商標法》只給予了非常有限的申請優(yōu)先權(quán)。
由于規(guī)范未注冊商標的條文有限，所以關(guān)于未注冊商標，特別是關(guān)于一般的未注冊商標在我國的法律地位及其相關(guān)問題是有爭議的。有人認為，對于一般的未注冊商標，其使用者是享有一定的民事權(quán)利的，因為使用者可以對其進行一定的占有、使用、收益和處分。我國商標法》規(guī)定是否申請注冊，由申請人自己決定，自愿注冊原則就決定了使用未注冊商標是合法的，所以因使用而取得的未注冊商標使用權(quán)也是《商標法》賦予的一項權(quán)利。盡管這種使用權(quán)不能等同于依法注冊取得的商標專用權(quán)，但不能因為該權(quán)利沒有依法注冊，就否認其權(quán)利的存在。商標權(quán)不等同于商標專用權(quán)，后者僅僅是前者的一個組成部分。而有人則持相反態(tài)度，堅持一般的未注冊商標，其使用者雖然在一定程度上可以使用該商標，但是該使用構(gòu)不成權(quán)利，由于商標作為一種區(qū)別商品或者服務(wù)的提供者的信息或符號，本身不可被占有，因此，對商標的權(quán)利不能通過對商標的占有或者自行利用體現(xiàn)出來，只有通過與他人的對抗關(guān)系體現(xiàn)出來。涉及知識產(chǎn)權(quán)問題，判斷有無權(quán)利釣標準不在于權(quán)利人的作為與不作為，而在于法律是否規(guī)定了救濟。兒法律有救濟的，即有權(quán)利；凡法律沒有救濟的，即無權(quán)利可言。《商標法》并未對在相同或類似商品上使用相同或近似商標的行為向未注冊商標的使用人提供任何形式的法律救濟，單憑無任何對抗的使用不能說明權(quán)利的存在。①即便是有一定影響的未注冊商標，其使用者也是沒有民事權(quán)利的，而僅僅是使用者在一定條件下主張撤銷別人商標或者主張駁回別人商標申請的一種抗辯理由，該抗辯理由并不是權(quán)利，其性質(zhì)比較接近法律規(guī)定給當事人的某種利益。②理論界的爭鳴主要是因為現(xiàn)有立法中出現(xiàn)的模糊所造成的，這種爭鳴的焦點問題需要通過立法的完善來解決，當然，這種爭鳴也有助于推動立法的完善。

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