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商標權的法理分析未注冊商標亦有商標權

法律是公民保護自身權利的重要武器,要得到法律的保護,首先應有權利的存在關于商標權的取得,在立法上有兩種模式:使用取得和注冊取得.但由于法律以社會現實為調整對象,社會實是第一性的.法律是第二性的,因此我們應首先探討在作為第性的社會現實中,商標權的產生是基于什么。
首先,商標權作為一種權利,必有一定的利益在其之上,而該種利益正是商標作為商業標示用于指示商品來源并區別于其他商家、使消費者可以準確無誤地選擇該商品進而達成商標所有人獲得財產性利益的目的、商標所有人以商標為手段,為消費者提供具有一定品質保證的商品,以期更多的消費者購買該商品,最終達到完成交易、獲取利潤的目的,因此,商標權利人于商標之上的權利是一種財產權或準財產權。
那么,商標權人又是基于什么享有這種對商標的財產權呢?根據英國洛克的理論,生命權、自由權和財產權是人們與生俱來普遍享有的權利,國家應當保護這些權利不受侵犯.洛克指出.上帝將天堂留給了自己,而將土地上的一切給了人類。人類作為個整體對于一切自然資源享有自然權利.“大地和大地上的一切東西,都是給人們用來維持他們的生存和舒適生活的。土地上所有天然生產的果實和它所養育的獸類,是自然自發之手生產出來的,都屬于人類所共有……但是,這些東西既然是給人類使用的那就必然有一種方法把它們撥歸人們使用,然后它們才能對某人有用處或者好處”而按歸私用的依據,即洛克提出的財產權勞動學說:“雖然土地和一切低等生物為一切人所共有,但是每人對自己的人身享有所有權.除他本人以外,其他任何人都沒有這種權利.我們可以說,他的身體所從事的勞動和他的雙手所進行的工作.是正當地屬于他的.那么,無論他使什么東西脫離自然所提供的狀態……它就使他的勞動與之混合了,在那上面連接了自己的某些東西.因此而使它成為自己的財產……既然勞動是勞動者無可爭議的所有物,那么對于加上了勞動的那個東西,除他以外就沒有人能享有權利,至少在還有足夠多大、同樣好的東西給其他人共有的地方,情況就是如此?！?br>因此我們得出,享有財產權的依據是:首先,個人通過勞動使某物脫離自然狀態或使其增值;其次.該物的私有不會影響其他人對該種東西的需求.同理,商標權人基于勞動對某一商標享有財產權。那么商標權人又是基于什么樣的勞動而對商標享有財產權的呢?首先我們可以排除,對商標的設計并不能產生商標權。商標本身作為一種符號,其外形組合具有無限性,但只要不與特定的商品相聯系,它就不能具備識別功能,無法讓消費者由它聯想到某一特定的商品,即不具備作為商標的本質。一個不能稱之為商標的符號,即使設計得再新穎獨特,也只是單純的一個符號.因此設計不能產生商標權。
如上文所述,商標是商標所有人完成交易獲取利潤的手段而連接手段和目的的唯一方法就是將前標與某一特定的商品相聯系,即對某一商標進行使用、這里的“使用”應是廣義范圍使用,不僅包括將印有商標的商品投放市場出售.還包括對將要出售但尚未進入市場流通領域的特定商標商品進行廣告宣使只要使用使得商標為大眾所知即可使用是商標所有人對商標的培育和付出,他們把商標作為一種投資,對其投入精力、時間和金錢,通過把商標與特定商品相結合,使得商標為廣大消費者所知而不再是單純的一個符號設計.它使消費者對該符號產生了超越符號本身的聯想,即消費者可經由商標直接聯想到某特定商品,這種聯想與符號本身毫無關系,它是一種全新含義的誕生,這種新含義使商標標示著某一特定的商品而區別與其他商家,一方面消費者能夠通過商標準確無誤地購買想要的、特定商家的商品.另一方面商標所有人順利地完成了交易.獲取了預期的利潤。這種新含義完全由于商標所有人的勞動亦即對商標的使用而產生。
使用使商標具有標示性和區別性,商標所有人通過對商標的使用這一勞動使商標獲得了與特定商品相聯系的新含義,與原來的含義(自然狀態)脫離,并在商譽不斷提高的過程中增值,同時他對商標財產權的私有并不會影響其他人的利益。因此,根據洛克的勞動財產權學說.商標所有人基于使用對商標享有商標權。其實,根據憲法,民法和勞動法的原則,民事主體設計或利用某一特定符號指代特定的商品或服務.使得二者結合并置于市場流通,這使用商標的行為實際上構成一個法律行為,即將一個符號轉化為商業標記的行為,它使原來單純的符號變為一個商標,這是一個法律事實,無論該商標注冊與否,都構成事實上的商標,其所有人都應享有該商標所帶來的利益.進而我們得出:商標權的產生基于使用而非注冊.不管商標注冊與否.其所有人只要將商標投入市場使用,就產生了實質意義上的商標權.因此,不僅注冊商標所有人享有商標權,未注冊商標所有人也享有商標權。

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