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洛克和亞當斯密對商標權產生的解說

通過對商標權取得制度的歷史考察可知,商標權首先產生于普通法中的“假冒訴訟”,是在實際使用過程中逐步形成的項權利。人們認為,商標權的產生源于使用,這是不言自明的,因為“商標權只能給予那些勤勤懇懇,最先使用商標并為該商標投入了大量時間、資金和智力勞動的人”。(1英國哲學家約翰?洛克(1632~1704)的財產權勞動理論很好地印證了當時的人們對財產的理解。洛克認為,人人對自己的生命、自由和財產享有自然權利。基于自然權利,洛克進而提出了用以解釋財產正當性的勞動理論。洛克認為,一個人對于自己的身體擁有無可爭議的財產權。一個人擁有他的身體從而也擁有他的身體活動——勞動,當其將勞動添加到自然物上,便自然地擁有對該物的所有權。洛克的理論解釋了前國家社會狀態下人們對物實施占有的正當性,為財產的第一次分配提供了道德上的支持。由于洛克所處的時代尚未形成清晰的無形財產觀念,其理論主要用來解釋有形財產的正當性。但當商標出現時,人們認為,“關于商標的權利只有通過首先使用才能取得”。(2英美法判例實踐對待商標權保護的這種態度及做法顯然受到了洛克自然權利以及在此基礎上的勞動理論的影響。運用洛克的勞動理論,學者通常用來解釋知識產權正當性的說法是,洛克所稱的勞動應包含復雜勞動與簡單勞動,人們的智力創造活動當屬勞動的范疇,因此,人們對自身智力創造活動產生的智力成果當然享有財產權。(3運用這一理論解釋商標權的正當性時需調整一下思路,這是因為產生著作權與專利權的勞動與產生商標權的勞動在內涵上并非完全相同。作品和技術是智力創造的成果。商標的表象是由圖案、文字、顏色構成的標識,這一標識是智力創造的成果,但商標價值的形成不在于設計商標標識的創造性活動,而在于商標的使用活動。運用勞動理論解釋商標權的正當性可表述為:由于商標商品經營者通過長期廣告宣傳、營銷活動以及對商品質量的不懈追求,使經營者的商標商品凝聚了越來越多的消費者,從而獲得了相對于其他經營者的優勢競爭利益,這種競爭利益是通過經營者誠實經營這一內涵豐富的勞動所形成的,是勞動者的自然權利,值得法律保護。
英美判例法對商標權的早期認識及商標保護的實踐也是英國經濟學家亞當?斯密(1723~1790)自由經濟理論在商標領域的體現。亞當?斯密將市場比喻為無形之手,將其理論建構在“自利人”基礎上。用亞當?斯密的話說,每個人“只想得到自己的利益”,但是又好像“被一只無形的手牽著去實現一種他根本無意要實現的目的,……他們促進社會的利益,其效果往往比他們真正想要實現的還要好”。(他的這一理論能較好地解釋商標權產生的機理。商品經營者使用商標純粹是一種自利行為,其目的是將自己的商品與其他經營者的商品區別開來,以便于消費者識別、選擇。商品經營者的這種自利行為卻產生了意想不到的社會效果,正所謂:“無心插柳柳成蔭”,商標的使用減少了消費者的搜尋成本,同時也在客觀上使商品通過商標被置于市場的自然監督狀態——經營者如果不注重商品的品質只會自砸品牌,被市場淘汰。可見,對商標的保護順應了當時自由經濟發展的需要。

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