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商標(biāo)法關(guān)于商標(biāo)作用和功能的不足

從歷史上看,商標(biāo)的作用在于區(qū)別不同生產(chǎn)者和銷售者生產(chǎn)或者經(jīng)銷的同類商品,因此商標(biāo)是和商品交換緊密相關(guān)的。考古學(xué)家在出土的人工制品上發(fā)現(xiàn),早在中世紀(jì)以前,中遠(yuǎn)東地區(qū)的制造商就已經(jīng)在商品上加貼標(biāo)志。顯然,商標(biāo)的最初功能僅僅是為了表明商品的來源,表明生產(chǎn)該商品的工匠是誰,但是,這些制造商們在商標(biāo)上發(fā)現(xiàn)了與他人競爭的機(jī)會。在英國,最早有關(guān)商標(biāo)的案件出現(xiàn)在17世紀(jì),當(dāng)時的案件涉及競爭者將仿制的標(biāo)記用于自己生產(chǎn)的劣質(zhì)產(chǎn)品上,這種行為屬于一種“假冒”或者冒充”行為,但這時英國的普通法還從未涉及到保護(hù)商標(biāo),所以原告只能訴諸衡平法院,要求對冒充行為下禁令。一個世紀(jì)后,這種行為出現(xiàn)在美國。法律為權(quán)利人提供保護(hù)的意義在于使一個生產(chǎn)者可以防止其他生產(chǎn)者以其名義從事生產(chǎn)和銷售活動。換句話說,這種保護(hù)將阻止一個低級生產(chǎn)者冒用一個高級生產(chǎn)者的商譽(yù)進(jìn)行活動。而今,人們可以憑借商標(biāo)選擇所欲購買的商品,以防對商品的來源造成誤解。因此,保護(hù)消費(fèi)者是現(xiàn)代商標(biāo)法的一個主要特點(diǎn),保護(hù)消費(fèi)者的同時,就使一個商標(biāo)固定了消費(fèi)者群體,其中商標(biāo)權(quán)人的商譽(yù)也受到了保護(hù)。顯然,盡管有人認(rèn)為商標(biāo)法的功能已經(jīng)大大擴(kuò)大了,但商標(biāo)法的最直接目的在于保護(hù)商標(biāo)權(quán)人和消費(fèi)者利益。美國《蘭哈姆法》明確闡明了這一點(diǎn)。而要保護(hù)消費(fèi)者,就必須要求商標(biāo)的使用。由于商標(biāo)是作為證明某個人商品的手段而出現(xiàn)的,如果沒有商品出售,商標(biāo)就毫無意義,顯然商標(biāo)是用來證明商品來源的,如果它不經(jīng)使用,既不能證明來源,又不能證明商品,那就不成為商標(biāo)。因此,在美國,只有使用方可取得商標(biāo)的專有權(quán)。而采用注冊制的國家也要求商標(biāo)權(quán)人在一定期限內(nèi)有使用商標(biāo)的義務(wù),其目的在于對消費(fèi)者保護(hù)。我國工商行政管理局在《關(guān)于解決工貿(mào)雙方注冊同一商標(biāo)問題的意見》中明確規(guī)定,工貿(mào)雙方注冊的同一商標(biāo),其中方多年來確實(shí)未使用,或基本不使用,或經(jīng)營管理不善、經(jīng)濟(jì)效益很差的,應(yīng)放棄該商標(biāo),將商標(biāo)歸屬于多年來一直使用的或經(jīng)營管理能力強(qiáng)、經(jīng)濟(jì)效益好的另一方。

從商標(biāo)的功能也可以推知商標(biāo)法對消費(fèi)者利益和商標(biāo)權(quán)人利益的保護(hù)。區(qū)別功能可以說是商標(biāo)最根本的功能,因?yàn)閰^(qū)別產(chǎn)品或者服務(wù)來源是為了使公眾可以買到自己想要買到的東西不致受騙,而保障產(chǎn)品的質(zhì)量則顯然是為了保護(hù)消費(fèi)者的利益。如果商標(biāo)使用人制造產(chǎn)品或者服務(wù)水平達(dá)不到產(chǎn)品與服務(wù)的一貫水平則受害者將是消費(fèi)者和一般公眾,此時對商標(biāo)的保護(hù)便喪失了根本目的。美國的司法判例認(rèn)為當(dāng)商標(biāo)使用人的利益與公共利益發(fā)生沖突時,公共利益是應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮的。德國1995年商標(biāo)法上的一些具體制度如權(quán)利行使期間的限制、權(quán)利的失效等都對商標(biāo)權(quán)進(jìn)行了一定的限制,這些限制在一定程度上都是出于防止給消費(fèi)者造成混淆的目的。顯然,世界各國廣泛接受公眾利益高于某個商標(biāo)使用人的利益這一看法。
綜觀世界各國的商標(biāo)法律,多數(shù)國家都沒有把“商標(biāo)管理”作為立法目的,相反我們倒不難看出其立法宗旨在于保護(hù)商標(biāo)權(quán)人和廣大消費(fèi)者的利益。如意大利商標(biāo)法第41、42條規(guī)定,如果使用商標(biāo)的方式和內(nèi)容誤導(dǎo)了公眾、或者商標(biāo)與公認(rèn)的道德準(zhǔn)則相抵觸、或者商標(biāo)自注冊5年內(nèi)未使用或者連續(xù)5年不使用,都有被撤銷的可能。盡管這里也包含“管理”的成分,但其目的是服務(wù)于維護(hù)消費(fèi)者利益的。法國知識產(chǎn)權(quán)法典第L.714-3條規(guī)定,檢察機(jī)構(gòu)對于欺騙公眾或者違反公共秩序、社會公德的商標(biāo)可以職權(quán)提起無效訴訟。歐盟將是否引起消費(fèi)者的混淆作為認(rèn)定商品/商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)準(zhǔn)。美國最高法院認(rèn)為,假使個標(biāo)識沒有內(nèi)在的“識別性”,但它如果具有了“第二含義”,并且不會引起公眾的混淆,同樣可以作為商標(biāo)。更為重要的是,美國允許廣告比較中的商標(biāo)使用,只要這種比較客觀、真實(shí)并且具有可比的基礎(chǔ),“可口可樂”和“百事可樂”的商業(yè)戰(zhàn)便是一明例。盡管在有的國家的廣告法上禁止這種行為(如我國),但美國認(rèn)為這項(xiàng)制度有利于維護(hù)消費(fèi)者的知情權(quán)。而我國商標(biāo)法上關(guān)于保護(hù)消費(fèi)者利益的規(guī)定多被羅列在冠以“商標(biāo)使用的管理”的第六章之下。

從外國的立法例和商標(biāo)的作用來看,商標(biāo)法的終極目的應(yīng)定位在通過維護(hù)交易秩序以維護(hù)商標(biāo)權(quán)人和消費(fèi)者的利益這一層面,倘若商標(biāo)使用人的利益和公眾利益發(fā)生沖突,應(yīng)該把公眾利益放于首位,至于商標(biāo)管理則更是維護(hù)消費(fèi)者利益的手段。在具體規(guī)定上,我國至少應(yīng)完善以下制度,來應(yīng)合商標(biāo)法的立法目的。第一,使用可以獲得商標(biāo)權(quán)。一個商標(biāo)經(jīng)過使用,可以固定個消費(fèi)者群體,并產(chǎn)生一定的信賴,同時,商標(biāo)使用人也從中獲得了一定的信譽(yù),這種提高使用而產(chǎn)生的識別性并不比通過注冊而產(chǎn)生的識別性差。德國1995年商標(biāo)法保護(hù)的客體包括商標(biāo)營業(yè)標(biāo)識和來源地標(biāo)識,而商標(biāo)就包括注冊商標(biāo)、使用商標(biāo)和《巴黎公約》之眾所周知的著名商標(biāo)。第二,建立權(quán)利失效制度。德國商標(biāo)法第21條規(guī)定,商標(biāo)權(quán)人或營業(yè)標(biāo)識權(quán)人對于注冊在后之商標(biāo)使用于所注冊之商品或服務(wù)之行為,于知悉其使用后連續(xù)五年予以容忍,則不得主張其權(quán)利,亦即其請求權(quán)就發(fā)生失效的效果,但如果在后的商標(biāo)系惡意申請注冊,則不在此限。曾有人認(rèn)為,在民事法上已經(jīng)設(shè)定了一項(xiàng)訴訟時效制度,無須再開創(chuàng)項(xiàng)權(quán)利失效的規(guī)則。事實(shí)上,權(quán)利時效和訴訟時效有所不同可分三點(diǎn)言之:(1)訴訟時效僅以債權(quán)人在一定期間內(nèi)不行使權(quán)利的事實(shí)為要件,在權(quán)利時效,除權(quán)利人經(jīng)過相當(dāng)期間不為權(quán)利行使的事實(shí)之外,并須有特別事實(shí),足致義務(wù)人信賴該權(quán)利不再主張;(2)訴訟時效的適用對象限于請求權(quán),而權(quán)利時效的適用對象則包括一切權(quán)利;(3)請求權(quán)罹于時效者,須債務(wù)人主張時效消滅的抗辯,法院始予采用,關(guān)于權(quán)利時效問題,法院則應(yīng)依職權(quán)審查。同時,權(quán)利時效和除斥期間也存在重大區(qū)別。同時,我們建議新商標(biāo)法第1條應(yīng)改為:“為保護(hù)商標(biāo)專有權(quán),促使商品生產(chǎn)者、經(jīng)營者保證商品質(zhì)量和服務(wù)質(zhì)量,維護(hù)商標(biāo)信譽(yù),以保障消費(fèi)者利益,促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,特制定本法。”

標(biāo)簽：阿克蘇揚(yáng)州林芝湖北太原浙江海北鶴壁

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