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消費者調查問卷在國外商標案件中被普遍認可

商標糾紛處理過程中,很多時候都會涉及相關消費者對于商標的主觀認知狀態問題。例如,在判定描述性標志經過使用獲得“第二含義”的案件中,或者在判定商標已經退化成通用名稱的案件中,或者在認定商標淡化的過程中我們都需要判定相關消費者的主觀認知狀態,因而對相關消費者進行調查的證據是最為直接的證據,對于訴訟中的關鍵性問題具有很高的證明價值。
消費者調查問卷在國外的普遍認可
消費者調查問卷是一種科學的證據,它通過設計出由一系列相關問題構成的調查問卷,向某類相關群體了解對某產品和某商標標識等所具有的某種意識,從而從數據中歸納出消費者整體的認識傾向。要證明消費者的主觀認知狀態,最簡單、最有效的方法就是直接向相關消費者進行訪問,跟他們交流,知道他們的看法和觀點。但是,基于調查成本的考慮,對所有消費者進行調查是不現實的,也是沒有必要的,因此從相關領域中,選取具有代表性的典型消費者進行調查是比較科學的,這種調查也被稱為“抽樣調查”。
在歐洲,德國和奧地利是最早將調查研究作為法律證據的國家。德國聯邦高等法院在1956年左右基本上接受了將“消費者調查”視為法律證據的觀點。德國專利辦公室主張通過商標“第二含義”的調查證據克服各種對商標注冊的法律反對。更多歐洲國家將調查研究作為法律證據使用,例如荷蘭和瑞典。英國在20世紀80年代之前曾經對于調查研究的可采性( Admissibility)表示了懷疑,但后來也逐漸接受了消費者調查證據。歐洲法院最近5年也在研討接受調查問卷作為商標爭議案件的證據問題?，F在法律討論的焦點是:通過調查研究查明的經驗現實( Empirical Reality)是否都是重要的,或者說法律學者是否應當像大多數歐共體國家學者那樣,從一個明智的和理性的消費者的角度出發,對消費者的觀念作出規范的界定。

在歐共體之外,美國、加拿大、澳大利亞、新西蘭都承認了消費者調查證據,就連俄羅斯和印度也開始使用消費者調査證據。在瑞土,就在最近,調查證據在商標案件中已經具有了可采性。
而在美國,對于消費者調查證據是否具有可采信性存在著爭議。美國法院在早期的商標案件中并沒有認可消費者調查證據,因為該種證據在性質上被視為傳聞證據( Hearsay Evidence)。按照《元照英美法詞典》的解釋,傳聞證據是指證人不是以自己對某事實的親身感知為基礎,而是就自己從別人那里聽說的事實所作的陳述,因而該種證據在公開法庭上是不能通過交叉詢問( Cross-Examination)的方式來驗證其真實性的。所以,按照《美國聯邦證據規則》第803條、第804條的規定,傳聞證據通常是不具有可采性的( Admissibility)。但是20世紀后半葉,隨著統計學、社會學和市場營銷等學科的快速發展,對消費者的調查問卷變得越來越科學、越來越精確,人們對消費者調查問卷等公共意識調查產生了信任。為了克服法院對于傳聞證據的擔憂,調查證據的發起者提出了法律可以接納的理論,即認為調查的結果并不是傳聞,因為它們的出示并不是為了確立對事實的確認,而是確認被調查對象對被主張的特定事物的看法。對消費者調查證據的拒絕,給商標案件的審理帶來了很大的障礙,因為法官和陪審員沒有資格以自己的經驗來判斷消費者對商標所具有的認知狀態,即使是專家證據也必須建立在一定的數據統計歸納的基礎上。一些法院在涉及證明商標已經獲得“第二含義”的案件中指出:“除了消費者問卷調查,沒有更直接的證據。”最終,對消費者調查證據的可采性得到法律的認可,1975年的《美國聯邦證據規則》第803條確立了傳聞證據規則的例外,消費者調查證據可以通過解釋而排除在傳聞證據之外。從此以后,消費者調查問卷在很多案件中被廣泛采納。

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