“第二含義”并非描述性標志的“次要含義”正如前文所言,“第二含義”( Second meaning),又被稱為“第二意義”,是指一個缺乏固有顯著性的標識經過長期連續使用而在消費者意識中具有了標示來源的意義。美國學者麥肯錫認為:“第二含義是否存在完全取決于消費者的心理狀態。”對于“第二含義”的理解,“第二含義”與“第一含義”之間的關系都應當從消費者的認知狀態出發。 據學者考證,“第二含義”之立法,最早源于1905年的《英國商標法》,在該法第9條第4項中,有“倘商標已實際使用,致使該商標于指定使用之商品具有顯著性……”的規定。1938年的《英國商標法》在第9條第3項中進一步規定:“為決定商標是否具有識別功能,主管機關得考慮下列事由:(1)商標圖樣具有識別功能,(2)商標圖樣因使用或其他因素,致使其足以表彰其商品。” 描述性詞語不具有固有顯著性特征的原因,就在于消費者通常都將它們看作是對商品或服務的某種功能、質量或特征的描述,而與商品或服務的來源無關。但是,如果經過長期、連續、排他性的使用,當該描述性詞語與某一個商品或服務的特定來源聯系起來時,該描述性詞語就具有了“第二含義”,也就是說該描述性詞語具有了獲得顯著性。但實際上,按照美國商標理論界的觀點當在公眾心目中,某一描述性標志的首要意義是標明商品的來源或出處,而非對商品本身的說明時,該標識才獲得了“第二含義”。由此可見,美國商標法中“第二含義”中的“第二”,并不是指“次要”或“僅次于第一的重要”,而只是從含義取得的時間上,通過使用產生的含義晚于描述性詞語的原有含義。
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