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嚴格來說,商品的外包裝和商業外形商標也應當屬于三維商標。雖然說種商品的所有包裝都不具有固有顯著性是不可能的,但是在大多數案件中商品外包裝和裝潢都不具有顯著性。原因很簡單,因為普通消費者不會將商品的包裝裝潢視為標示來源的標志,相反,消費者經常將它們視為具有裝飾性、吸引力的裝飾材料。在英國的 Proctor Gamble v. Registrar fo tradeMarks一案中,沃克法官支持了注冊商標審查機構所作出的拒絕注冊一個貼附在吸塵器上的三維瓶標識的決定。審查員將該項申請描述為三個部件,即瓶子的外形、標識的外形以及兩者所使用的顏色。沃克法官認為,根據《英國商標法》第3條第(1)款(b)項對顯著性的要求,申請人的商標必須構成可視標識或者可以立即與其他競爭者的商品相區別。產品A和產品B可能在外觀或包裝上存在差別,但是如果通過近距離的檢查和比較,兩者之間的差別才變得顯而易見,那么沒有人敢說它們是具有顯著性的。

而在我國,在“可口可樂公司訴商標評審委員會商標駁回復審行政案”中,對于可口可樂公司提出的第3330291號“三維標志”商標注冊申請,北京市第中級人民法院認為,可口可樂公司所申請的三維商標,整體呈圓柱形,中間部分有收腰和圖形圓點的設計,底部有若干分立的支撐腿的設計。通過整體觀察、綜合判斷,相關公眾易將申請商標作為一種飲料的包裝容器加以識別而不易將其作為區分商品來源的立體標志加以識別。北京市高級人民法院認為,標志的顯著性特征是指該標志所具有的能夠使消費者通過它來識別商品或服務的提供者的特征。如果商品的容器本身雖然能夠與其他同種商品的容器相區別,但是不能從其本身識別該商品的提供者,則只有在該容器經使用能夠讓相關公眾識別其來源后才具有顯著性特征?？煽诳蓸饭娟P于其申請注冊商標的三維標志具有獨特創意、沒有其他企業或個人在其之前使用過與之相近似的容器外形的上訴理由,僅能說明該三維標志本身可能會受到著作權法或專利法的保護,但不能作為其申請商標具有顯著性的理由。因此駁回了可口可樂公司申請商標具有固有顯著性的上訴理由。

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外包裝和商業外形商標的審查