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商標(biāo)權(quán)是一種私權(quán)理念（1）

《商標(biāo)法》的第三次修訂自2003年啟動,但歷時多年直到2013年8月才塵埃落定。有學(xué)者將商標(biāo)法修訂案的“難產(chǎn)”歸結(jié)為兩種爭議難以達(dá)成一致:“一種觀點認(rèn)為商標(biāo)法此次修改應(yīng)當(dāng)在價值取向上突出商標(biāo)權(quán)的私權(quán)屬性,使得商標(biāo)法回到民法的體系和框架中來,削弱商標(biāo)法的行政色彩;另一種觀點認(rèn)為對商標(biāo)進(jìn)行管理是我國的傳統(tǒng),如果做顛覆性修改,則必然會牽扯多部門利益之爭,所以在商標(biāo)法修改中仍應(yīng)體現(xiàn)對商標(biāo)的管理?！痹谖覈^去的商標(biāo)立法中很多人主張加強對商標(biāo)的行政管理,但從2001年《商標(biāo)法》的第二次修訂時開始,讓商標(biāo)專用權(quán)重回私權(quán)的呼聲越來越高。
在傳統(tǒng)理論中,學(xué)者們將權(quán)利劃分為私權(quán)與公權(quán),并提出了“私權(quán)神圣”的觀念,使得私權(quán)具有了優(yōu)先于公權(quán)的地位,對私權(quán)的保護(hù)成為法律的首要目標(biāo)。在近代資本主義革命時期,該觀念的提出具有重大的歷史意義,它成為人們追求自由與民主,反對封建壓迫,反抗君主獨裁的旗幟。“風(fēng)能進(jìn),雨能進(jìn)國王不能進(jìn)?！边@句廣為流傳的名言正是對“私權(quán)神圣”的最好闡釋。但問題是,君主已經(jīng)被送上斷頭臺,資本主義革命已經(jīng)結(jié)束,在世界經(jīng)濟(jì)一體化的今天,全世界的人們利益密切相連,一味強調(diào)“私權(quán)神圣”,將私人利益與公共利益對立起來,反對政府的管理是否已經(jīng)不合時宜了呢?近代《法國民法典》的財產(chǎn)所有權(quán)不受限制的原則早已經(jīng)與事實不符,不論是在土地上施工蓋樓,還是轉(zhuǎn)讓交易都要承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù),受到諸多限制。在這種情況下,如果無視知識產(chǎn)權(quán)的公共性和世界經(jīng)濟(jì)一體化的背景,仍然按照傳統(tǒng)私權(quán)觀念分析知識產(chǎn)權(quán)的特征,按照非此即彼的公私權(quán)利二分法確定知識產(chǎn)權(quán)的屬性,又是否忽視了知識產(chǎn)權(quán)的復(fù)雜性,抹殺了知識產(chǎn)權(quán)的真正個性呢?
在美國,法律對于專利權(quán)、版權(quán)的保護(hù)乃是基于美國《聯(lián)邦憲法》“為促進(jìn)科學(xué)和實用技藝的進(jìn)步,對作家和發(fā)明家的著作和發(fā)明,在一定期限內(nèi)給予專利權(quán)的保障”。從該條文的規(guī)定來看,法律對于知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù)的目的是具有“公共性”的,而并不是首先考慮權(quán)利人的私人利益。

當(dāng)今社會,行政管理活動與私人領(lǐng)域在很大程度上已經(jīng)連成一體,其中的一個主要表現(xiàn)就是行政機(jī)關(guān)頻繁地采用與相對人處于對等地位的私法方式推行行政管理活動。德國行政法學(xué)者將此稱為“行政私法”,即“與公法重疊并受公法約束的私法,是行政機(jī)關(guān)在執(zhí)行行政管理任務(wù)時借用的私法形式,而不是私法的自治自由”。日本行政法學(xué)者受德國行政私法理論的啟發(fā),結(jié)合本國行政管理狀況提出了非權(quán)力行政的概念。日本成為私法領(lǐng)域中公法色彩相當(dāng)濃厚的一個國家,在過去的一個世紀(jì)中,日本政府在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中一直發(fā)揮著強有力的調(diào)節(jié)作用,而幾乎不受政治方面或司法部門的有效審查,這使得行政部門將自己的解釋加諸法律,對私營企業(yè)的經(jīng)營自由進(jìn)行頗具實質(zhì)性的限制相對于美國的“不禁止即許可”( everything is permitted until prohibited),日本可以說是“不許可即禁止”( everything is prohibited until permitted)。與此相適應(yīng),在對財產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù)的手段上,私法手段和公法手段已不加區(qū)分地混同在一起。如,隨著西方“福利國家時代”的來臨,越來越多的服務(wù)項目,如幫助殘疾人、分配福利、資助需撫養(yǎng)的兒童、醫(yī)療服務(wù)等都被置于行政程序的監(jiān)護(hù)之下,在行政非權(quán)力化的大趨勢之下,單純的命令服從方法已不合時宜行政機(jī)關(guān)必須借助個人或企事業(yè)組織的配合才能完成日益龐大而復(fù)雜的管理任務(wù)。

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商標(biāo)權(quán)是一種私權(quán)理念（1）