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馳名商標使用的持續時間

不要簡單理解為商標注冊后的持續使用時間,也包括注冊前持續使用的時間。一般而言,商標只有經過持續使用,才能為相關公眾所熟知,才可以在相關公眾中形成美譽度。所以,如果在其他三項因素的相關證據較弱時,持續使用時間至少3年以上才更有說服力。
分別看一下目前餐飲業“中國馳名商標”在中國境內的使用時間:
必勝客于1958年由美國年輕的 Frank and Dan Camey兄弟倆,向母親借600美元,在美國 Wichita開設了第一間比薩餐廳?！?PIZZA HUT商標第次開始使用。1990年必勝客進入中國內地市場,在北京開設第一家中國分店。但“ PIZZA HUT”商標在1987年被認為中國第一個“馳名商標”(現在另種說法中國第一個“馳名商標”是1986年上海自行車廠的“永久”)時,該商標未在中國內地實際使用。這似乎不符合認定“馳名商標”的法律規定。但這有時代的背景,澳大利亞鴻圖公司老板的兒子,以一澳元的注冊資本在澳洲成立了一家公司,專門在全球范圍內從事搶注其競爭對手的商標,包括“必勝客”、 PIZZA HUT、“麥當勞”、 MCDONALD'S等,必勝客案的代理人創造性地以必勝客在香港、臺灣等地開有比薩餐廳為由,解決了在“所在國”是馳名的這一難題,應該說這一例“中國馳名商標”認定,在當時是沒有任何國內法律依據的條件下作出的,不能以現在的規范來反推其是否合法,其開創意義對“馳名商標”制度在中國的建立還是居功至偉的。
麥當勞是由麥當勞兄弟和 Ray Kroc于1954年在美國開創的,1990年,麥當勞在深圳開設中國的第一家餐廳。其在1995年和2004年兩次被認定為“中國馳名商標”時,“ MCDONALD’S”商標已分別在中國使用了5年和14年。
星巴克于1971年由杰拉德?鮑德溫和戈登?波克在美國西雅圖派克市場成立第一家店,1998年進入中國臺灣,1999年進入中國大陸,在北京國貿開出中國大陸和華北地區第一家門店,至2007年被認定為“中國馳名商標”時,“ STARBUCKS及圖”商標在中國大陸使用8年。

“全聚德”由楊全仁于1864年(清朝同治三年)創建于北京,至1999年被認定為“中國馳名商標”時,“全聚德”商標在中國使用135年。
“狗不理”由高貴友于1858年(清咸豐年間)創始于天津,至1999年被認定為“中國馳名商標”時,“狗不理”商標在中國使用141年。
東來順”由丁德山于1903年創立于北京,至2002年該商標被認定為中國馳名商標”,“東來順”商標已使用99年。
咸亨酒店創建于清光緒年間(1894年),是魯迅堂叔周仲翔等創辦的,后因魯迅先生文學巨著《孔乙己》而名揚海內外。1981年老店重開,至2002年被認定為“中國馳名商標”時,“咸亨”商標在中國使用108年。
便宜坊”創建于明朝永樂十四年(公元1416年),至2009年被認定為“中國馳名商標”,“便宜坊”商標使用593年。
“小肥羊”于1999年由內蒙古小肥羊餐飲連鎖有限公司的前身“小肥羊酒店”在包頭市昆區烏蘭道22號開張時開始使用。至2004年被認定為“中國馳名商標”時,“小肥羊”商標已使用5年。
“陶然居”創立于1995年,至2002年該商標被認定為“中國馳名商標陶然居”商標已使用7年。
順峰”于1990年創建于廣東順德,至2004年被認定為“中國馳名商標”時,“順峰”商標已使用14年。
皇城老媽”創立于1986年,廖華英在成都開設自家的火鍋店,因為當初的火鍋店就坐落在成都古皇城壩,而開店的廖華英又被熟客尊稱為“老媽”,于是就有了“皇城老媽”的字號,至2004年被認定為“中國馳名商標”時,“皇城老媽及圖”商標已使用18年。
小天鵝”創建于1982年,至2005年被認定為“中國馳名商標”時,“小天鵝 CYGNET”商標已使用13年。
火官殿是“中華老字號”企業,火宮殿過去是一座祭祀火神的廟宇,又名“乾元宮”,始建于明萬歷五年(公元1577年),至2005年被認定為“中國馳名商標”時,“火宮殿及圖”商標已使用428年。
“巴國布衣”于1996年由何農創立,至2005年被認定為“中國馳名商標”時,“巴國布衣”商標已使用9年。
馬蘭拉面于195年成立,至2005年被認定為“中國馳名商標”時,“馬蘭拉面”商標已使用10年。
“釣魚臺賓館”于1959年建館,至2005年被認定為“中國馳名商標”時,釣魚臺”商標已使用46年。
湘鄂情1999年成立,至2006年被認定為“中國馳名商標”時,“湘鄂情”商標已使用7年。
“獅子樓”1991年成立,至2008年被認定為“中國馳名商標”時,“獅子樓”商標已使用17年。
“名典”是1984年源自臺灣的著名咖啡餐飲連鎖企業,1995年,從臺灣引進大陸,首先在廣東省東莞市厚街鎮開設出第一家分店,至2007年被認定為“中國馳名商標”時,“名典及圖”商標在中國內地已使用12年。
“迪歐”于2001年在上海開第一家門店,至2008年被認定為“中國馳名商標”時,“迪歐及圖”商標已使用7年。
“銀杏”成立于1992年,至2008年被認定為“中國馳名商標”時,“銀杏GINGKO及圖”商標已使用16年。
“毛家飯店”由湯瑞仁女士于1987年創辦,至2009年被認定為“中國馳名商標”時,“毛家及圖”商標巳使用22年。
“凈雅”創立于1988年,至2009年被認定為“中國馳名商標”時,“凈雅商標已使用21年。
”豪享來”創辦于1993年,至2009年被認定為“中國馳名商標”時,“豪享來”商標已使用16年。
“德莊”自1999年創辦,至2009年被認定為“中國馳名商標”時,“德莊MORALS VILLAGE及圖”商標已使用10年。
綜上可見,目前餐飲業的“中國馳名商標”在被認定時,在中國境內使用時間,除“必勝客”外,其他最少在5年以上?？梢娨粋€商標形成品牌,進而成為馳名商標,不經歷時間的打造,浪里淘金,“知名度”和“美譽度”是很難短時建立起來的。

一般來講,商標的持續實際使用時間,是認定“馳名”的必要條件之但也存在另外一種觀點,認為一個商標完全可以因企業大范圍的促銷宣傳,而在未實際使用時就已為相關公眾所知曉,可以被認定為馳名商標。且這種說法也有法律依據。就此,《與貿易有關的知識產權協議》( TRIPS協議)第十六條第二款規定:“在確定一個商標是否為知名商標時,各成員方應考慮到有關部分的公眾對該商標的了解,包括由于該商標的推行而在有關成員方得到的了解?！?br>可以明確的是,在現代資訊傳媒業如此發達的今天,媒體眾多、形式多樣,一個商標完全可以在未實際使用前就已為相關公眾所知曉,形成“知名度”。但馳名商標不僅僅要求“知名度”的“廣”,還要有“美譽度”的“優”。未實際使用的商標,無法通過因實際使用才可能出現的“產銷量”、“利稅”市場占有率”、“獲獎情況”等客觀指標來印證“美譽度”。但假如企業本身是有“知名度”和“美譽度”的,該企業推出的新商標通過大量廣告獲取“知名度”后,實際上這個企業自身所積累的聲譽和信譽也可以轉移到新商標上,使新商標在未實際使用時也擁有“美譽度”。比如麥當勞公司在中國擁有包括“麥當勞”、“ MCDONALD’S”等商標在內的共300多個商標。當麥當勞就新商品或新服務推出新的商標時,在通過大量的廣告宣傳后,可以該商標在未實際使用時使相關公眾中廣為知曉,形成“知名度”,并將麥當勞公司在長期優質服務中形成的公司良好的口碑轉移到新商標上,使其形成“美譽度”。且當這種商標被侵權時,如果只能在認定為“馳名商標”才可以被保護,而就因其未實際投入使用而不保護,不僅不利于制止不正當競爭,也有可能損害消費者利益。
至于對未在中國實際使用的商標被認定為“中國馳名商標”的,在餐飲業只有“必勝客”。但當時必勝客公司雖然是在國際上有廣泛“知名度”和美譽度”的企業,其時并未就“ PIZZA HUT商標在中國大陸作大量的宣傳未在中國內地形成該商標的“知名度”和“美譽度”,且當時國內的法律實務界和理論界在“馳名商標使用時間”上并未達到現在對“馳名商標”的認識程度,當時認定時有很多創造性的做法,現在看來值得肯定。

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