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商標注冊拒絕的相對理由修改評析

拒絕注冊的相對理由
由于商標法修改稿取消了對相對理由的審查，因不審查相對理由而產(chǎn)生的注冊糾紛可由當事人在異議、無效等后續(xù)程序中解決。
(1)保護他人在先使用商標以及有一定知名度商標
修改稿第二稿第三十條規(guī)定:
“申請商標與他人在同一種或者類似商品上在先使用的商標相同或者近似，而申請人明知或者應(yīng)知他人商標存在的，不得注冊。
申請商標與他人有一定知名度的注冊商標相同，容易導(dǎo)致消費者認為與在先商標權(quán)利人之間存在一定聯(lián)系的，不得注冊”。
第一款規(guī)定對應(yīng)的是現(xiàn)行商標法第三十一條制止惡意搶注之規(guī)定，并根據(jù)司法實踐明確增加了主觀過錯要求，但是刪除了有一定影響的條件。本文認為，商標注冊制度的重要價值在于克服商標使用在先確權(quán)原則容易導(dǎo)致權(quán)利沖突的弊端，提高確權(quán)效率，而以注冊在先取代使用在先，如果對在先使用過于保護，不利于商標注冊在先確權(quán)效率的實現(xiàn)，對未注冊商標的保護應(yīng)當與注冊商標有所區(qū)別，否則注冊制度就失去了法律意義，注冊取得原則也就形同虛設(shè)。現(xiàn)行商標法以“具有一定影響”為要求保護在先使用未注冊的商標，兼顧了商標注冊在先的效率價值與商標使用在先的權(quán)利保護價值，因此應(yīng)當保留，并可以結(jié)合實踐對“具有一定的影響”進行具體界定。實際上，TRIPS協(xié)定下商標注冊制度以注冊在先為制度基礎(chǔ)，商標在先使用保護原則的適用只是TRIPS協(xié)定下注冊制度中的特殊情況，因此，也不宜對使用在先的商標給予過多的保護。
第二款規(guī)定針對有一定影響但尚未馳名的商標被他人在非類似商品上注冊的情形，但限于商標相同并會誤導(dǎo)公眾的情況。這實際上是將TRIPS協(xié)定第十六條第三款馳名商標跨類保護的法理依據(jù)———淡化理論，適用于有一定知名度的未馳名商標。本文認為，淡化理論為馳名商標所有者提供了高水平的保護，保護的實質(zhì)是馳名商標所有人的商譽利益。這種高水平的保護必然影響了其他利益主體的權(quán)利范圍，因而需要嚴格限制適用的條件與范圍。在中國當前的國情下，出于利益保護平衡的需要，對知名度低于馳名商標的商標，應(yīng)當慎用。

(2)其他在先權(quán)利
修改稿第二稿第三十一條規(guī)定“申請商標侵害他人在先享有的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名稱權(quán)、專利法、著作權(quán)或其它權(quán)利的，不得注冊”。
修改稿對現(xiàn)行商標法第三十一條所保護的在先權(quán)利進行了具體列舉，有利于實踐操作，但所列舉的并未涵蓋所有的在先權(quán)利。是否構(gòu)成在先權(quán)利由司法部門作出生效判決確定，因為商標權(quán)與其他在先權(quán)利沖突屬于民事糾紛，是否構(gòu)成侵害超出了商標主管部門的專業(yè)范圍，并且行政裁決后還可能經(jīng)司法審查，實行司法程序優(yōu)先有利于提高效率。
以保護在先權(quán)利為由拒絕商標注冊雖未明確體現(xiàn)于TRIPS協(xié)定之中，但符合TRIPS協(xié)定下商標注冊制度的法理精神，有利于實現(xiàn)商標私權(quán)利益與公共利益保護的平衡。世界各國法律普遍規(guī)定注冊商標禁止侵犯他人在先權(quán)利，優(yōu)先以司法程序確認在先權(quán)優(yōu)先也符合TRIPS協(xié)定程序效率原則。
(3)違反誠實信用原則
在商標法修改稿第一稿在商標申請和使用原則中還增加了“應(yīng)當遵循誠實信用原則，不得損害他人合法權(quán)利”，第二稿第七條修改后刪除了“不得損害他人合法權(quán)利”。誠實信用原則作為兜底條款，禁止了其他條款所未能包含的其他不正當注冊和使用行為。（在修改稿第二稿中有一些條款針對違反誠實信用的具體行為。如第十四條規(guī)定:“申請商標注冊或者辦理其他商標事宜，商標局對申請材料產(chǎn)生合理懷疑的，申請人應(yīng)當提交能夠證明其真實性的有效證據(jù)。”第二十五條規(guī)定:“為申請商標注冊所申報的事項和所提供的材料應(yīng)當真實、準確、完整。”此兩條規(guī)定針對于惡意搶注行為。第四十五條針對于惡意異議的行為，從異議人和異議理由兩方面對注冊異議進行了限制性規(guī)定。異議理由限定于商標注冊違反誠信原則;與他人在先注冊的商標相同或者近似;與他人在同一種或者類商品上在先使用的商標相同或者近似，而目申請人明知或者應(yīng)知他人商標存在的;申請注冊的商標與他人有一定知名度的注冊商標相同，容易導(dǎo)致消費者認為與在先商標權(quán)利人存在一定聯(lián)系的;代理人或者代表人未經(jīng)授權(quán)將所有人的商標以自己的名義申請注冊的;與未注冊馳名商標相同或者近似的;商標中含有與地理標志相同或者近似的標志，而指定使用的商品并非來源于該地理標志所標示的地區(qū)的。異議人則限定為在先商標所有人和地理標志所有人。這些規(guī)定如能通過，可以大大減少惡意異議。張玉敏.維護公平競爭是商標法的根本宗旨———以《商標法》修改為視角［J］，法學(xué)論壇，2008(02):32）

雖然TRIPS協(xié)定并未明確規(guī)定商標注冊應(yīng)遵守誠實信用原則，但是巴黎公約第六條第七款的規(guī)定是誠實信用原則的直接反映。由于商標注冊制度本身具有弊端，可能會造成諸如搶注等違反誠實信用原則的注冊，因此，補充該原則有助于克服注冊原則的弊端。這一原則并不抵觸巴黎公約義務(wù)，也符合中國現(xiàn)實阻止商標注冊不正當行為的國情需要。
除修改稿所包含的拒絕商標注冊理由之外，根據(jù)本文第二章與第三章所述，由于TRIPS協(xié)定第十五條第二款并不禁止成員自行設(shè)置拒絕商標注冊的理由，只要不抵觸TRIPS協(xié)定及巴黎公約義務(wù)。因此本文建議還應(yīng)充分利用這一條款規(guī)定，在不背離TRIPS協(xié)定義務(wù)的前提下，為維護我國國家與公共利益，適當增加拒絕商標注冊的法律依據(jù)。如可規(guī)定要求商標注冊本身還不得違反公共利益，即所針對的不僅限于商標本身，還包括商標注冊行為本身。此外，可以設(shè)置措辭靈活的例外性條款。

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