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TRIPS協(xié)定下商標(biāo)注冊(cè)的使用要求

商標(biāo)注冊(cè)的使用要求
商標(biāo)法中未規(guī)定以使用作為商標(biāo)獲得注冊(cè)的基本條件，TRIPS協(xié)定第十五條第三款所規(guī)定的以使用作為注冊(cè)的條件并不是所有成員所必須承擔(dān)的義務(wù)，因此中國(guó)的立法不抵觸TRIPS協(xié)定。值得注意的是，在中國(guó)商標(biāo)法中商標(biāo)的在先使用對(duì)商標(biāo)注冊(cè)得也有一定的影響。
1.使用方式的認(rèn)定
中國(guó)商標(biāo)法實(shí)施條例第三條規(guī)定了商標(biāo)法和本條例所稱商標(biāo)的使用，包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中。TRIPS協(xié)定未明確規(guī)定使用的方式，但是其基本要求是貿(mào)易中的使用，包括直接的銷售，也包括相關(guān)的商業(yè)活動(dòng)、如廣告宣傳、交易書。中國(guó)的立法表述符合TRIPS協(xié)定對(duì)商標(biāo)使用的法理要求。
2.特殊情況下保護(hù)在先使用的商標(biāo)
中國(guó)雖然是采用注冊(cè)在先的商標(biāo)注冊(cè)制度。但是在特殊情況下，也對(duì)已實(shí)際使用的商標(biāo)給予特殊保護(hù)。
(1)同時(shí)注冊(cè)的商標(biāo)在先使用的獲得注冊(cè)
根據(jù)商標(biāo)法第二十九條的規(guī)定，對(duì)兩個(gè)或者兩個(gè)以上的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，如果是同一天申請(qǐng)的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請(qǐng)。（商標(biāo)法第二十九條規(guī)定:“兩個(gè)或者兩個(gè)以上的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，初步審定并公告申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo);同一天申請(qǐng)的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請(qǐng)，不予公告”。此外商標(biāo)法評(píng)審規(guī)則第十九條規(guī)定:“兩個(gè)或者兩個(gè)以上的申請(qǐng)人，在同一種商品或者類似商品上，分別以相同或者近似的商標(biāo)在同一天申請(qǐng)注冊(cè)的，各申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到商標(biāo)局通知之日起30日內(nèi)提交其申請(qǐng)注冊(cè)前在先使用該商標(biāo)的證據(jù)。同日使用或者均未使用的，各申請(qǐng)人可以自收到商標(biāo)局通知之日起30日內(nèi)自行協(xié)商，并將書面協(xié)議報(bào)送商標(biāo)局;不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標(biāo)局通知各申請(qǐng)人以抽簽的方式確定一個(gè)申請(qǐng)人，駁回其他人的注冊(cè)申請(qǐng)。商標(biāo)局已經(jīng)通知但申請(qǐng)人未參加抽簽的，視為放棄申請(qǐng)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知未參加抽簽的申請(qǐng)人”）

(2)在先使用并有一定影響的商標(biāo)對(duì)抗商標(biāo)搶注
商標(biāo)法第三十一條規(guī)定申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)，這意味著在先使用且具有一定影響的商標(biāo)可以對(duì)抗惡意的注冊(cè)（商標(biāo)法第三十一條規(guī)定:“申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”。），對(duì)抗方式是在注冊(cè)商標(biāo)異議階段提出異議申請(qǐng)（商標(biāo)法通過(guò)對(duì)商標(biāo)注冊(cè)的禁止性規(guī)定和對(duì)注冊(cè)商標(biāo)撤銷條件的規(guī)定，對(duì)在先使用的商標(biāo)給予保護(hù)。在已經(jīng)使用的商標(biāo)如果被他人搶先申請(qǐng)注冊(cè)，在先使用人可以按照商標(biāo)法第三十條和三十三的規(guī)定，自初步審定公告之日起3個(gè)月內(nèi)，提出先使用的證據(jù)和理由，向商標(biāo)局提出異議，要求駁回申請(qǐng)人的申請(qǐng)。如果商標(biāo)局認(rèn)為異議的理由成立，應(yīng)作出駁回申請(qǐng)的裁定，在先使用人即可以自己的名義申請(qǐng)注冊(cè)。如果商標(biāo)局裁定駁回異議，在先使用人可以自收到通知之日起15日內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)審。對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的裁定不服的，還可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴，由人民法院按訴訟程序作出最后的決定。），或者在商標(biāo)注冊(cè)5年內(nèi)行使撤銷權(quán)。（在撤銷方面，如果在先使用人沒(méi)有在法定的異議期間提出異議，注冊(cè)申請(qǐng)已被核準(zhǔn)，在先使用人或利害關(guān)系人還可以按商標(biāo)法第四十一條的規(guī)定，自注冊(cè)之日起5年內(nèi)，請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷該商標(biāo)注冊(cè)。對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。）這一規(guī)定的目的是克服申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t的不足，限制搶注行為，保護(hù)在先使用人的商譽(yù)利益。

(3)使用在先的未注冊(cè)馳名商標(biāo)獲得對(duì)抗注冊(cè)保護(hù)
根據(jù)商標(biāo)法第十三條與第十四條規(guī)定，未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)通過(guò)其實(shí)際使用已經(jīng)具有較高的知名度，被公眾廣為知曉，其在遭受侵害或侵權(quán)的時(shí)候，可以根據(jù)有關(guān)部門對(duì)馳名商標(biāo)的認(rèn)定，對(duì)容易導(dǎo)致混淆的商標(biāo)禁止注冊(cè)并禁止使用。對(duì)未注冊(cè)的馳名商標(biāo)而言，在先使用是獲得馳名商標(biāo)認(rèn)定并獲得對(duì)抗注冊(cè)保護(hù)的重要依據(jù)。
中國(guó)曾在特定行業(yè)領(lǐng)域存在一定的商標(biāo)注冊(cè)限制要求，如煙草行業(yè)?！稛煵輰Ｙu法》第二十條規(guī)定“卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲必須申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的，不得生產(chǎn)、銷售”，《煙草制品商標(biāo)使用管理規(guī)定》還要求“經(jīng)國(guó)家煙草專賣局批準(zhǔn)的煙草制品生產(chǎn)企業(yè)，方可申請(qǐng)和擁有煙草制品注冊(cè)商標(biāo)”。中國(guó)加入WTO后逐步取消了限制性的商標(biāo)注冊(cè)限制，在TRIPS協(xié)定此項(xiàng)義務(wù)要求方面，中國(guó)并不抵觸加入WTO的入世承諾。

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