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所有權(quán)性質(zhì)的措施可以作為拒絕商標注冊爭議結(jié)論

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綜合撥款法第211節(jié)包含措施的定性也是貫穿于整個爭議過程的基本問題。
1.第211節(jié)是否為所有權(quán)措施的定性問題
第211節(jié)措施的定性問題是確定其是否抵觸TRIPS協(xié)定義務的關(guān)鍵,被看作是本案各項爭議解決的先決問題。歐共體是從實際效果上認為第211節(jié)限制了某類商標的注冊與權(quán)利保護,因而抵觸TRIPS協(xié)定義務。美國則從立法目的上為211節(jié)進行辯護,主張該措施的出發(fā)點是基于不承認外國沒收原則,限制商標注冊只是實現(xiàn)這一立法目的手段,本意并不是并不針對限制所有商標的注冊與權(quán)利保護。專家組與上訴機構(gòu)則進一步認定第211節(jié)要求獲得商標注冊須取得原始所有人的同意,其目的是對商標所有權(quán)進行分配,并不針對商標的形式問題,因而屬于所有權(quán)性質(zhì)的措施。
本文認為商標措施的定性涉及商標措施的概念界定問題。一般而言,廣義上的商標措施并不僅限于各國商標專門立法中的相關(guān)規(guī)定,也應當包括其他部門法中的涉及商標管理的相關(guān)規(guī)定。本案中第211節(jié)雖然作為管理古巴資產(chǎn)交易的具體措施,實質(zhì)上也確實限制了某類商標的注冊與權(quán)利保護,也應當視為廣義上的商標措施。但本案審理機構(gòu)最終排除第211節(jié)作為商標措施而認定其只是一項所有權(quán)措施似乎有些牽強,這一認定也導致歐共體對美國的大部分指控都無法成立。
2.所有權(quán)性質(zhì)的措施對商標注冊義務履行的影響
TRIPS協(xié)定與巴黎公約都未對所有權(quán)進行明確規(guī)定,即使涉及所有權(quán)的表述也并未對如何確定所有權(quán)給予明確指引。因此根據(jù)巴黎公約第六條(1),所有權(quán)措施屬于成員自行立法確定的內(nèi)容,成員可以申請人是否具有商標所有權(quán)資格作為決定是否給予注冊的理由。但是該措施不得濫用,不得違反非歧視待遇原則。
3.反映了大陸法與美國普通法商標權(quán)利獲得之間的沖突
大陸法國家一般以注冊作為商標確立權(quán)利的基本原則,以在先申請作為商標所有權(quán)取得的基本原則。注冊人即為注冊商標的所有權(quán)人,因此影響限制商標注冊措施與限制商標所有權(quán)的措施在性質(zhì)上并無實質(zhì)的區(qū)分意義。而美國以普通法為基礎(chǔ),采用了使用與注冊相結(jié)合的商標確權(quán)制度,在先使用是商標獲得權(quán)利的核心,商標注冊人通過注冊只是獲得了推定的商標所有權(quán),因此限制商標注冊的措施與商標所有權(quán)措施并不完全重合。二者的制度差異也是雙方分歧的原因之一。

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