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商標注冊中的使用要求概述

TRIPS協定第十五條第三款規定:“各成員可以將使用作為注冊條件。但是，一商標的實際使用不得作為接受申請的一項條件。不得僅以自申請日起三年期滿前商標未按原意使用而予以駁回”。（目前國內對TRIPS協定第十五條第三款的翻譯存在不同的版本，原對外貿易部將該款最后一句翻譯為“不得僅以自申請日起3年期滿后商標未按原意使用為由拒絕該申請”。本文認為該翻譯需要商榷，因為此種情況下商標申請已經接受，所應決定的是否給予注冊，張乃根教授將此譯為“不應僅以自申請日期3年期滿前未按原因使用而予以駁回”(參見張乃根.國際貿易的知識產權法(第二版)［M］.上海:復旦大學出版社，2007:369)。本文認為此翻譯更為合理，并以此作為相關闡述依據。）
TRIPS協定第十五條第三款曾是TRIPS協定商標領域談判中最有爭議的條款之一。普通法系國家的代表與大陸法系國家的代表對使用是否應作為商標注冊取得的制度要求，存在著截然對立的觀點。這一條款的表述說明了TRIPS協定對普通法中商標通過使用取得商標注冊這一制度的基本態度。TRIPS協定允許成員保留適用該項制度，同時又為適用這一制度設置了一定的限制條件。

1.歐共體與日本等的觀點
歐共體及日本等大多數大陸法系國家的談判代表反對將使用作為獲得注冊的制度，主張不能以使用作為商標注冊的條件（Document MTN. GNG/NG11 /W/68，dated March 29，1990，at Article 11），這一主張也獲得大多數代表的支持。
2.美國與加拿大的觀點
傳統上，以使用作為商標獲得權利是普通法的要求。美國與加拿大目前所采用的商標注冊制度都要求商標必須具有實際的使用，以確保所保護的權利是真實有效的。（Correa，Carlos María. Trade related aspects of intellectual property rights:A commentary on the TRIPSagreement［M］. Oxford University Press，2007:181.）在TRIPS協定談判過程中，美國的提案規定可以以使用作為商標獲得注冊的基本條件。（Document MTN. GNG/NG11 /W/70，dated May 11，1990，at Article 11）
3.瑞典與瑞士折中觀點
針對美國及加拿大與日本及歐共體觀點的嚴重分歧，瑞典與瑞士相繼提出了作為折中的第三種觀點（瑞典的提案可見于:Document MTN. GNG/NG11 /W/38，dated July 11，1989，at 3.瑞士的提案可見于:Document MTN. GNG/NG11 /W/73，dated May 14，1990，at Article 213(3).），主張保留商標注冊使用要求，但是在商標注冊申請前無須實際使用。這種觀點在一定程度上調和了美國及加拿大代表與日本及歐共體代表之間的嚴重分歧。
最終達成的TRIPS協定第十五條第三款與瑞典與瑞士的方案比較接近，是幾種觀點的綜合，體現了各方意見的妥協。根據該款規定，允許美國等國家繼續保留國內法中所采用的商標使用獲得注冊制度，但并不要求所有成員都必須接受，避免了與大陸法系國家商標注冊在先原則的抵觸。

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