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商標侵權民事責任適用單一歸責嗎

（一）過錯歸責規則的基本內涵

所謂過錯，實際上是指行為人在實施加害行為時的某種應受非難的主觀狀態，此種狀態是通過行為人所實施的不正當的、違法的行為所表現出來的。過錯也體現了法律對行為人所實施的違背法律和道德、侵害社會利益和他人利益的行為的否定評價和非難。

過錯歸責規則是指以過錯作為歸責的依據和標準的歸責規則。根據過錯歸責規則,過錯是責任的構成要件之一，行為人只有在主觀上有過錯的情況下才承擔責任。在確定行為人的侵權民事責任時,不僅要認定違法行為、損害事實，考察行為人的違法行為與損害結果之間的因果關系，而且要考察行為人主觀上的過錯。

根據過錯歸責規則，我國商標侵權民事責任的構成要件有以下四個:商標侵權行為;損害事實;商標侵權行為與損害事實之間的因果關系;商標侵權行為人主觀上有過錯。

根據我國《民事訴訟法》和最高人民法院《關于貫徹執行〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》（以下簡稱《民訴法若干意見》）的規定，商標權人要求侵權行為人承擔停止侵害、消除影響、賠償損失的責任時，必須舉出以下四種證據:行為人實施了商標侵權行為;該商標侵權行為對其商標權造成了損害;該商標侵權行為與損害事實之間有因果關系;該商標侵權行為人主觀上有過錯。商標權人如果舉不出上述四種證據，其主張就不能得到支持。

（二）根據我國《民法通則》的有關規定推不出商標侵權民事責任不適用無過錯歸責規則的結論

我國《民法通則》第一百零六條第二款和第三款規定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產，侵害他人財產、人身的,應當承擔民事責任。”“沒有過錯，但法律規定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任。”我國大多數學者認為，商標侵權民事責任適用的是過錯歸責規則，其理論依據是根據我國《民法通則》第一百零六條第二款和第三款的規定得出的推論。他們認為:《民法通則》第一百零六條第二款規定的侵權民事責任的歸責規則是過錯歸責規則，并且該歸責規則是我國侵權民事責任歸責的一般原則;該條第三款規定的侵權民事責任的歸責規則是非過錯歸責規則，包括無過錯歸責規則、過錯推定歸責規則、公平歸責規則等，非過錯歸責規則是為了彌補過錯歸責規則的不足而設立的，是過錯歸責規則的例外，其適用的范圍以“法律明文規定沒有過錯也應當承擔民事責任”為限，只有《民法通則》第一百二十一條至第一百二十七條、第一百三十二條和第一百三十三條規定的侵權民事責任才適用非過錯歸責規則。

筆者認為，根據我國《民法通則》的有關規定推不出商標侵權民事責任不適用無過錯歸責規則的結論，商標侵權民事責任不適用無過錯歸責規則的推論至少存在以下兩個問題：

第一,與我國《民法通則》第一百零六條第三款規定的精神不符。我國《商標法》制定于1982年8月，《民法通則》制定于1986年4月，在當時特定的歷史條件下，無論是我國的民法、知識產權法法學理論研究水平，還是立法技術都要比現在落后得多。但有一點是可以肯定的,那就是在制定《民法通則》時對商標侵權民事責任的特殊情況沒有給予充分的考慮。“沒有過錯，但法律規定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任”，這種行文方法可以避免立法時的“因疏而漏”，是一種“疏而不漏”的行文，它給已有的，尤其是日后的特別法解釋性地補充基本法留下了余地①。筆者認為，我國1982年的《商標法》第三十八條和《商標法》第五十二條并未要求行為人主觀上有過錯時才承擔商標侵權責任,沒有規定商標侵權行為以行為人的主觀過錯為構成要件，行為人只要實施了我國1982年的《商標法》第三十八條和《商標法》第五十二條規定的商標侵權行為，就要承擔相應的侵權責任。商標侵權行為人主觀上雖然沒有過錯，但《商標法》規定了該行為人應當承擔侵權責任，既沒有適用過錯推定歸責規則的規定，也沒有適用公平歸責規則的規定，根據我國《民法通則》第一百零六條第三款的規定，恰恰推出了商標侵權民事責任適用無過錯歸責規則的結論。

根據筆者的上述推論，1988年修訂的我國《商標法實施細貝I］》第四十一條規定的商標侵權行為中，“經銷侵犯他人注冊商標專用權商品的”行為，“在同一種或者類似商品上,將與他人注冊商標相同或者近似的文字、圖形作為商品名稱或者商品裝潢使用，并足以造成誤認的”行為，不以行為人的主觀過錯為構成要件,對該商標侵權民事責任均適用無過錯歸責規則；只有“故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的”行為，以行為人的主觀過錯為構成要件，對該商標侵權民事責任適用過錯歸責規則。

根據筆者的上述推論,1993年修訂的我國《商標法》第三十八條和1993年、1995年修訂的《商標法實施細則》第四十一條規定的商標侵權行為中，只有銷售明知是假冒注冊商標的商品、經銷明知或者應知是侵犯他人注冊商標專用權商品、故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的商標侵權行為,以行為人的主觀過錯為構成要件,對該商標侵權民事責任適用過錯歸責規則;其他商標侵權行為不以行為人的主觀過錯為構成要件，因此，對其他商標侵權民事責任應適用無過錯歸責規則。

第二,與我國《民法通則》第一百零六條第二款、第三款和第一百一十七條至第一百二十七條、第一百三十二條、第一百三十三條規定的精神不符。許多學者根據《民法通則》第一百零六條第二款和第三款的規定，將第一百一十七條至第一百二十條規定的侵權民事責任界定為適用過錯歸責規則的一般侵權民事責任;將第一百二十一條至第一百二十七條、第一百三十二條和第一百三十三條規定的侵權民事責任界定為適用非過錯歸責規則的特殊侵權民事責任。其主要理論依據是:《民法通則》第一百一十七條至第一百二十條是對一般侵權民事責任的規定，根據《民法通則》第一百零六條第二款的規定，侵犯包括商標權在內的知識產權的侵權民事責任適用過錯歸責規則;《民法通則》第一百二十一條至第一百二十七條、第一百三十二條和第一百三十三條是對特殊侵權民事責任的規定，根據《民法通則》第一百零六條第二款和第三款的規定，該侵權民事責任適用非過錯歸責規則。

我國《民法通則》第一百二十六條對過錯推定歸責規則的適用作了規定，第一百三十二條對公平歸責規則的適用作了規定,根據我國《民法通則》第一百零六條第二款和第三款的規定，將《民法通則》第一百二十六條和第一百三十二條規定的兩種侵權民事責任分別界定為過錯推定責任和公平責任,適用過錯推定歸責規則和公平歸責規則。筆者對此持贊同觀點。我國《民法通則》第一百二十一條至第一百二十五條、第一百二十七條和第一百三十三條并沒有對侵權行為人的主觀過錯作出規定，根據我國《民法通則》第一百零六條第二款和第三款的規定，將《民法通則》第一百二十一條至第一百二十五條和第一百三十三條規定的七種侵權民事責任界定為無過錯責任，適用無過錯歸責規則。筆者對此也持贊同觀點。但是,筆者對將我國《民法通則》第一百一十八條規定的侵犯包括商標權在內的知識產權的侵權民事責任排除在無過錯責任之外持不同觀點。我國《民法通則》第一百一十八條規定:“公民、法人的著作權（版權）、專利權、商標專用權、發現權、發明權和其他科技成果權受到剽竊、篡改、假冒等侵害的，有權要求停止侵害，消除影響，賠償損失。”該條與《民法通則》第一百二十一條至第一百二十五條、第一百二十七條和第一百三十三條一樣,并沒有對侵權行為人的主觀過錯作出規定,根據《民法通則》第一百零六條第二款和第三款的規定,應將《民法通則》第一百一十八條規定的侵權民事責任與第一百二十一條至第一百二十五條和第一百三十三條規定的七種侵權民事責任同樣界定為無過錯責任,適用無過錯歸責規則。否則，就會出現邏輯上的自相矛盾。

（三）根據我國《商標法》和《商標法實施細則》的規定只能推出商標侵權民事責任適用無過錯歸責規則和過錯歸責規則的結論

由于我國1982年的《商標法》第三十八條和《商標法》第五十二條對商標侵權行為人的主觀過錯未作規定，即未規定商標侵權行為以行為人的主觀過錯為構成要件，只要行為人實施了我國1982年《商標法》第三十八條和《商標法》第五十二條規定的商標侵權行為,就要承擔相應的侵權責任。根據《民法通則》第一百零六條第二款和第三款的規定，只能推出商標侵權民事責任適用無過錯歸責規則的結論。

但是，我國1993年修訂的《商標法》第三十八條第（二）項、1988年修訂的《商標法實施細則》第四十一條第（三）項、1993年和1995年修訂的《商標法實施細則》第四十一條第（一）項、第（三）項對商標侵權行為人的主觀心理狀態作了規定，即規定了特定的商標侵權行為以行為人的主觀過錯為構成要件。因此，凡是法律規定以侵權行為人的主觀過錯為商標侵權行為的構成要件的，該商標侵權民事責任即為過錯責任，適用過錯歸責規則。

另外，如果我國商標侵權民事責任不適用無過錯歸責規則,1988年修訂的《商標法實施細則》第四十一條第（三）項、1993年修訂的《商標法》第三十八條第（二）項、1993年和1995年修訂的《商標法實施細則》第四十一條第（一）項、第（三）項就完全沒有必要對商標侵權行為人的主觀心理狀態作出規定，上述條款之所以對“明知”、“應知”、“故意”做出規定,恰恰證明上述條款規定的商標侵權民事責任是過錯責任，適用過錯歸責規則;除上述條款有特別規定的以外，商標侵權民事責任為無過錯責任，適用無過錯歸責規則。

總之,筆者認為:根據我國《民法通則》第一百零六條第二款和第三款的規定,在我國《商標法》和《商標法實施細則》對商標侵權行為人的主觀過錯未作規定的情況下，該商標侵權民事責任為無過錯責任，適用無過錯歸責規則；如果我國《商標法》和《商標法實施細則》規定某一商標侵權行為以侵權行為人的主觀上有過錯為構成要件時,該商標侵權民事責任為過錯責任,適用過錯歸責規則。

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