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主要用于制造假冒注冊商標商品的材料、工具的認定及其廢棄方式

來源：知識產權

作者：張耕湯貞友

基于商標廢棄請求權，權利人可以提出請求銷毀主要用于制造假冒注冊商標商品的材料、工具或禁止其進入商業渠道，且不予補償。有三處須進一步解釋：第一，主要用于制造假冒注冊商標商品的材料、工具的認定；第二，禁止進入商業渠道的含義；第三，強調“不予補償”的作用。

1.主要用于制造假冒注冊商標的商品的材料、工具的認定

《商標法》第60條規定行政機關可以沒收、銷毀“主要用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具”。第63條規定的商標廢棄請求權規范與之有三點不同：一是限定為“假冒注冊商標的商品”；二是沒有規定“偽造注冊商標標識的工具”；三是增加了對“材料”規制。本文認為，對主要用于制造仿冒商品的材料、工具的理解，與上文一致，可根據侵權主觀惡性和再侵權的危險性由法院行使自由裁量權。“假冒注冊商標的商品”應理解為不僅指假冒商品的整體，還包括組成假冒商品的重要部件，從而將假冒注冊商標的標識包含在內。因為假冒標識是假冒商品最主要的侵權特征，如果不將主要制造其的材料、工具納入處置范圍，有悖常理。同時注意，“工具”應限定為“生產制造假冒注冊商標商品的器具”，限于“制造”，不包括假冒商品的運輸工具。

與處置商標侵權商品不同，工具和材料的處置更多是一種旨在預防侵權的延伸性保護，不是所有用于侵權的材料、工具都應受到處置，必須是“主要”用于制造假冒注冊商標的商品，防止侵權者受到不公平的對待。材料和工具處置的重點不在于懲罰而在于預防侵權，它們必須與侵權活動密切相關，有侵權危險性才應被處置，否則容易越過邊界侵犯他人的合法財物。“主要用于”即用來判斷這種侵權危險性，可從主觀目的和客觀用途對其進行理解。對行政機關處置商標侵權物品的權力，2013年《商標法》將沒收、銷毀修改為沒收、銷毀“主要”工具，主要是考慮到專門的概念比較窄，有的工具，在用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的同時，也有其他的用途，如果界定為專門，則不利于對違法行為打擊。?僅考量客觀用途的做法可能會導致適用范圍過窄，應該被拋棄，將客觀用途與主觀目的結合起來判斷“主要用于”更為可取。先從客觀用途出發，材料和工具如若除了用于侵權外無其他用途或者僅有有限的用途，應受到處置。當材料和工具有其它實際用途，但是侵權者的主觀目的是將其用于侵權，也不妨納入規制范圍。當然這種處置應該符合比例原則，尤其涉及大型機器設備作為侵權工具，反復用于侵權時才可被認定為“主要用于”，防止反向侵犯侵權者的合法權益。

2.主要用于侵權的材料、工具的處置方式

根據商標廢棄請求權規范，對于主要用于制造假冒注冊商標的商品的材料、工具，原則上應該銷毀；但特殊情況，可禁止其進入商業渠道。“銷毀”和“特殊情況”的含義上文已作分析，“禁止進入商業渠道”仍須闡明。

在2007年中美知識產權WTO爭端中，第三方國家對“禁止進入商業渠道”的內涵作了闡述。阿根廷認為捐贈侵權貨物本身就是將貨物排除出商業渠道的應有之義。?澳大利亞認為，將侵權貨物排除出商業渠道的方法包括回收利用，或在成員國境內捐贈給慈善機構。?加拿大則認為，將侵權貨物排除出商業渠道的最明顯方法是將該貨物交給權利人或者回收利用。?美國認為征得權利人同意的捐贈才符合《TRIPS協議》第46條的原則。?專家組認定，“排除出商業渠道”認可其它機構的介入，例如慈善機構，或者政府的非商業性使用。?在這種處理方式中，權利持有人的合作將會非常有價值，但該條款并沒有暗示這是必須的，27采取排除出商業渠道的措施并不需要權利人的同意。因此，“排除出商業渠道”的外延可包括將侵權物品捐贈給公益機構、回收利用、交給權利人或者政府部門的非商業性使用。

3.對“不予補償”的體系解釋

材料和工具的處置條款比假冒商品的條款增加了“且不予補償”的表述，并不意味著處置假冒商品要給予侵權者補償。假冒商品是最主要的侵權物品，侵權危險性最高，應是法律規制的重點。材料和工具沒有直接侵權危險性，對其處置是一種延伸保護以預防侵權。“不予補償”是為了強調，主要用于侵權活動的材料和工具雖然侵權危險性低，但是也應受處置且沒有補償。以“舉輕以明重、舉重以明輕”的原理可知，材料和工具的銷毀都不予補償，那么處置法律重點規制的假冒商品更無須給予補償。

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