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主要用于制造假冒注冊商標商品的材料、工具的認定及其廢棄方式

來源：知識產(chǎn)權

作者：張耕湯貞友

基于商標廢棄請求權，權利人可以提出請求銷毀主要用于制造假冒注冊商標商品的材料、工具或禁止其進入商業(yè)渠道，且不予補償。有三處須進一步解釋：第一，主要用于制造假冒注冊商標商品的材料、工具的認定；第二，禁止進入商業(yè)渠道的含義；第三，強調(diào)“不予補償”的作用。

1.主要用于制造假冒注冊商標的商品的材料、工具的認定

《商標法》第60條規(guī)定行政機關可以沒收、銷毀“主要用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具”。第63條規(guī)定的商標廢棄請求權規(guī)范與之有三點不同：一是限定為“假冒注冊商標的商品”；二是沒有規(guī)定“偽造注冊商標標識的工具”；三是增加了對“材料”規(guī)制。本文認為，對主要用于制造仿冒商品的材料、工具的理解，與上文一致，可根據(jù)侵權主觀惡性和再侵權的危險性由法院行使自由裁量權。“假冒注冊商標的商品”應理解為不僅指假冒商品的整體，還包括組成假冒商品的重要部件，從而將假冒注冊商標的標識包含在內(nèi)。因為假冒標識是假冒商品最主要的侵權特征，如果不將主要制造其的材料、工具納入處置范圍，有悖常理。同時注意，“工具”應限定為“生產(chǎn)制造假冒注冊商標商品的器具”，限于“制造”，不包括假冒商品的運輸工具。

與處置商標侵權商品不同，工具和材料的處置更多是一種旨在預防侵權的延伸性保護，不是所有用于侵權的材料、工具都應受到處置，必須是“主要”用于制造假冒注冊商標的商品，防止侵權者受到不公平的對待。材料和工具處置的重點不在于懲罰而在于預防侵權，它們必須與侵權活動密切相關，有侵權危險性才應被處置，否則容易越過邊界侵犯他人的合法財物。“主要用于”即用來判斷這種侵權危險性，可從主觀目的和客觀用途對其進行理解。對行政機關處置商標侵權物品的權力，2013年《商標法》將沒收、銷毀修改為沒收、銷毀“主要”工具，主要是考慮到專門的概念比較窄，有的工具，在用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的同時，也有其他的用途，如果界定為專門，則不利于對違法行為打擊。?僅考量客觀用途的做法可能會導致適用范圍過窄，應該被拋棄，將客觀用途與主觀目的結合起來判斷“主要用于”更為可取。先從客觀用途出發(fā)，材料和工具如若除了用于侵權外無其他用途或者僅有有限的用途，應受到處置。當材料和工具有其它實際用途，但是侵權者的主觀目的是將其用于侵權，也不妨納入規(guī)制范圍。當然這種處置應該符合比例原則，尤其涉及大型機器設備作為侵權工具，反復用于侵權時才可被認定為“主要用于”，防止反向侵犯侵權者的合法權益。

2.主要用于侵權的材料、工具的處置方式

根據(jù)商標廢棄請求權規(guī)范，對于主要用于制造假冒注冊商標的商品的材料、工具，原則上應該銷毀；但特殊情況，可禁止其進入商業(yè)渠道。“銷毀”和“特殊情況”的含義上文已作分析，“禁止進入商業(yè)渠道”仍須闡明。

在2007年中美知識產(chǎn)權WTO爭端中，第三方國家對“禁止進入商業(yè)渠道”的內(nèi)涵作了闡述。阿根廷認為捐贈侵權貨物本身就是將貨物排除出商業(yè)渠道的應有之義。?澳大利亞認為，將侵權貨物排除出商業(yè)渠道的方法包括回收利用，或在成員國境內(nèi)捐贈給慈善機構。?加拿大則認為，將侵權貨物排除出商業(yè)渠道的最明顯方法是將該貨物交給權利人或者回收利用。?美國認為征得權利人同意的捐贈才符合《TRIPS協(xié)議》第46條的原則。?專家組認定，“排除出商業(yè)渠道”認可其它機構的介入，例如慈善機構，或者政府的非商業(yè)性使用。?在這種處理方式中，權利持有人的合作將會非常有價值，但該條款并沒有暗示這是必須的，27采取排除出商業(yè)渠道的措施并不需要權利人的同意。因此，“排除出商業(yè)渠道”的外延可包括將侵權物品捐贈給公益機構、回收利用、交給權利人或者政府部門的非商業(yè)性使用。

3.對“不予補償”的體系解釋

材料和工具的處置條款比假冒商品的條款增加了“且不予補償”的表述，并不意味著處置假冒商品要給予侵權者補償。假冒商品是最主要的侵權物品，侵權危險性最高，應是法律規(guī)制的重點。材料和工具沒有直接侵權危險性，對其處置是一種延伸保護以預防侵權。“不予補償”是為了強調(diào)，主要用于侵權活動的材料和工具雖然侵權危險性低，但是也應受處置且沒有補償。以“舉輕以明重、舉重以明輕”的原理可知，材料和工具的銷毀都不予補償，那么處置法律重點規(guī)制的假冒商品更無須給予補償。

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