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商標侵權案件中對“情節嚴重”前提的理解與適用

來源：電子知識產權

作者：蘇和秦莊雨晴

在美國和英國知識產權懲罰性賠償的司法實踐中，并沒有在授予懲罰性賠償時特別強調侵權行為客觀情節的嚴重性，而往往只是對侵權人的主觀惡意進行考量。而在我國的《商標法》中，情節嚴重出現在了懲罰性賠償的適用條款當中，這表明侵權的情節嚴重也應當是授予懲罰性賠償的考量因素。比較具有爭議的問題在于，情節嚴重應當和惡意一并作為懲罰性賠償的適用前提，還是僅僅作為確定懲罰性賠償額的參考因素？在司法實踐中，曾有法院在適用《商標法》第63條的懲罰性賠償時，僅考慮侵權人的主觀過錯而不對侵權情節的嚴重性進行認定。23也有文獻指出，情節嚴重應作為懲罰性賠償額倍數的考量因素，以符合懲罰性賠償的客觀歸責原則。24另一種觀點認為，情節嚴重應當被認為是“情節嚴重的故意侵權”，其仍然是對侵權主觀方面的規定，而不是將損害后果因素引入懲罰性賠償的判斷中。25

之所以出現以上爭議，其原因是《商標法》第63條中對懲罰性賠償的規定并不是特別清晰。僅從法條中“惡意侵犯商標專用權，情節嚴重的”表述并不能很明顯地看出情節嚴重到底是限制惡意侵權還是作為與惡意侵權并列的條件。其實，在《專利法》的第四次修正中，2015年的《專利法修訂草案（送審稿）》第68條曾經規定：“對于故意侵犯專利權的行為，人民法院可以根據侵權行為的情節、規模、損害后果等因素，在按照上述方法確定數額的一倍以上三倍以下確定賠償數額。”在該表述中可以看出，情節僅僅是作為賠償數額確定中的考量因素。然而，或許是為了知識產權各部立法中懲罰性賠償條款的一致性，在2019年公布的《專利法修正案（草案）》第72條中，立法者放棄了之前的表述，并采用了和現行《商標法》相似的表述，只是把其中的“惡意”替換為“故意”。值得注意的是，在我國臺灣地區所謂“著作權法”中，著作權侵權適用法定賠償的酌加條款也采用了與《商標法》第63條相似的表述。我國臺灣地區所謂“著作權法”第88條規定：“如被害人不易證明其實際損害額，得請求法院依侵害情節，在新臺幣一萬元以上一百萬元以下酌定賠償額。如損害行為屬故意且情節重大者，賠償額得增至新臺幣五百萬元。”

盡管在理論上仍然存在著很多爭議，然而在司法實踐中對于惡意和情節嚴重之間的關系的認識已經趨于一致，即惡意為懲罰性損害賠償適用的主觀要件，情節嚴重為懲罰性損害賠償適用的客觀要件，懲罰性賠償的適用須同時滿足主觀與客觀兩個要件。這一思路在以上各典型案例中均能體現。此外，北京高院《裁判標準》第1.13條也規定：“惡意實施侵害商標權或者侵犯商業秘密等行為，且情節嚴重的，適用懲罰性賠償”，“情節嚴重一般是指被訴行為造成了嚴重損害后果”。而實踐中問題在于，對“情節嚴重”的判斷并不是一個質的層面上的判斷而應該是量的層面上的判斷。因此，在實踐中對于何種情節能夠達到嚴重的程度，或許也可以借鑒《刑法》中的一些條文，作出一些具體的量的層面的指引，以引導法院更好地進行判定。當然，在指定該等指引時，要使其在司法實踐中具有相當的可操作性，是一個較大的挑戰。

在情節嚴重的具體認定方面，通過總結第一部分中的典型案例可以發現，侵權人重復侵權行為；侵權人的侵權規模、范圍、持續時間；侵權獲利的情況；以及侵權人所售侵權產品因存在質量問題等易造成消費者人身財產安全等嚴重后果的情況，實際上就屬于侵權行為客觀情節的重要考量因素。在適用商標懲罰性賠償的大量司法判例中，法院往往會將侵權的規模、范圍、獲利作為懲罰性賠償的客觀情節考量因素。然而，對于侵權規模、范圍及獲利大小的判斷可能會因為地區的差異以及法官自身認定標準的不同而導致判定結果的差異較大。若無法根據實際情況制定出具有可操作性的量化標準，考慮到在計算懲罰性賠償適用基數的過程中已經對于侵權的規模、范圍以及侵權獲利的大小有所體現，可以不必將該等要素再列入情節嚴重的參考標準。而與之相區別的是，對于因產品質量問題造成消費者人身財產安全受到威脅，或者涉及抗疫抗災等物資商品的商標侵權行為以及其他可能對于公共利益及商標權人自身商譽造成嚴重損害后果的商標侵權行為，則應當被明確認定為“情節嚴重”的商標侵權行為。相較于侵權惡意的多種表現方式，情節嚴重的具體表現形式則相對較少。在司法實踐中，法院也往往就侵權惡意方面論述較多，而對于侵權情節方面的闡述較少。

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