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商標問卷調(diào)查的司法應用

來源：知識產(chǎn)權(quán)

作者：陳賢凱

商標法中的關(guān)鍵問題均與相關(guān)公眾對標識的主觀認知存在密切聯(lián)系。因此，測度相關(guān)公眾心理的商標問卷調(diào)查便成為許多國家商標司法中的重要證據(jù)形式。例如，歐盟法院對商標問卷調(diào)查持歡迎態(tài)度，認為它是呈現(xiàn)商標所處現(xiàn)實環(huán)境的客觀方法，特別適于證明商標的顯著性、混淆可能性及知名度。在意大利，當事人可以委托專家提供問卷調(diào)查證據(jù)，也可以向法院提出申請，由法院委派法庭專家（Court Expert）開展問卷調(diào)查。雖然當事人一般很難僅憑該類證據(jù)證明其論點，但當法官采信問卷調(diào)查報告時，它們就成為商標案件中具有說服力的證據(jù)。德國法院和德國專利商標局也認為商標問卷調(diào)查是重要的證據(jù)形式，原則上可以采信。德國法院認為對于某些問題，如顏色商標或形狀商標的顯著性，問卷調(diào)查幾乎是唯一的證明方式。相反，英國和澳大利亞對商標問卷調(diào)查持謹慎態(tài)度。盡管如此，英國并未完全排斥該類證據(jù)，而是在Imperial Group plc v.Philip Morris Ltd案中確立了采信商標問卷調(diào)查的司法標準，隨后又在O2 Ltd v.Hutchinson 3G Ltd案中確立了當事人提交問卷調(diào)查證據(jù)應當事先獲得法院批準的規(guī)則，加強了法院對商標問卷調(diào)查全過程的控制。有專家認為，由于英國法官的普遍謹慎，問卷調(diào)查成為商標訴訟中的“必要之惡”：法官對它心懷“敵意”，因此問卷調(diào)查報告很可能不被采信；但如果運用得當，問卷調(diào)查又可能成為有力的武器，尤其當涉及淡化和比較廣告問題時，商標權(quán)人有必要認真考慮提交問卷調(diào)查證據(jù)。澳大利亞法院自20世紀90年代起一般性地采信問卷調(diào)查證據(jù)，但法官通常對問卷調(diào)查的方法要求苛刻，常因方法上的瑕疵而認為其僅具有較低的證明力。然而，在某些情況下（如填補證據(jù)空白，補強其它證據(jù)），商標問卷調(diào)查仍能發(fā)揮重要作用。在涉及知名度問題時，缺少問卷調(diào)查證據(jù)還可能使法院作出對當事人不利的推論。1在美國，問卷調(diào)查已成為商標司法中的標準證據(jù)形式。2若當事人未能在商標訴訟中提交問卷調(diào)查證據(jù)，法官甚至會作出對其不利的判決。3商標問卷調(diào)查還被廣泛應用于和解談判和訴訟策略的選擇過程中。4

在我國，商標問卷調(diào)查很早就引起學界關(guān)注，許多學者主張運用問卷調(diào)查方法對商標和反不正當競爭法中的關(guān)鍵問題進行測度。5對商標問卷調(diào)查的專門研究最早見于2006年，學者們開始介紹英美國家商標問卷調(diào)查的歷史發(fā)展和運用方法，預測其在我國的應用前景。隨后，一系列研究論證了商標問卷調(diào)查的正當性，并就測度通用名稱、混淆、淡化等問題的商標問卷調(diào)查及其司法審查進行專門探討。6可以說，近年來學界在該領(lǐng)域的研究已取得較大發(fā)展。那么，當商標問卷調(diào)查已成為國外司法審判中的常規(guī)證據(jù)，國內(nèi)學者也認為其“發(fā)展空間很大”7“在商標訴訟中得到廣泛應用是今后的大勢所趨”8的背景下，我國商標問卷調(diào)查的實際應用情況究竟如何？其在司法應用中主要存在哪些問題？應當如何解決？本文基于這些問題展開思考。

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